Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2011 по делу n А14-5259/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«28» января 2011 г.                                                              Дело № А14-5259/2010

г. Воронеж                                                                                                       206/10                                 

 Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2011 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 января 2011 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                     Сурненкова А.А.,

судей                                                                                Потихониной Ж.Н.,

                                                                                          Безбородова Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем

                                                                                          Мещеряковой В.С.,

при участии:

от ФНС России по г. Курску: представители не явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от ООО «Полюс-М»: представители не явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Рожкова С.Д.: представители не явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по г. Курску на решение Арбитражного суда Воронежской области от 27.09.2010 года по делу № А14-5259/2010/206/10 (судья М.С. Есакова), принятое по заявлению ИФНС России по г. Курску к ООО «Полюс-М» о ликвидации юридического лица,                                         

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Курску (далее – ИФНС России по г. Курску, налоговый орган) обратилась в суд с заявлением о ликвидации общества с ограниченной ответственностью «Полюс-М» (далее – ООО «Полюс-М», ответчик) и возложении обязанностей по ликвидации на учредителя ООО «Полюс-М» - Рожкова С.Д.

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 27.09.2010 г. по делу № А14-5259/2010/206/10 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой ссылается на неправильное применение норм материального права и несоответствие выводов фактическим обстоятельствам дела.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на то, что ООО «Полюс-М» в соответствии с абзацем 2 ч. 2 ст. 61 ГК РФ подлежит ликвидации, поскольку на территории г. Курска общество осуществляет деятельность, запрещенную законом, что, по мнению заявителя, подтверждается материалами дела и постановлением Федерального арбитражного суда центрального округа от 14.10.2010 г. по делу №А35-2872/2010.

Представители ФНС России по г. Курску, ООО «Полюс-М», Рожкова С.Д. в судебное заседание не явились. В материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении указанных лиц о месте и времени судебного заседания.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствии неявившихся лиц.

Суд, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы,  считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ООО «Полюс-М» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) 14.05.2009 г. за основным государственным регистрационным номером 1093668017541, адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица: г. Воронеж, ул. Владимира Невского, д. 1А, оф.8.

ИФНС России по г. Курску 05.02.2010 г. в соответствии со статьей 21 Федерального закона от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» на основании приказа № 13 от 02.02.2010 г. совместно с помощником прокурора Железнодорожного административного округа г. Курска, а также оперуполномоченными ОРЧ КМ БЭП № 2 УВД по Курской области, осуществлены мероприятия по контролю за деятельностью по организации и проведению лотерей в отношении ООО «Полюс-М» по адресу: г. Курск, Привокзальная пл., пав. 12, результаты которой отражены в акте проверки-выполнения закона РФ от 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» № 22 от 05.02.2010 г., протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 05.02.2010 г.

По утверждению налогового органа, в ходе проведения проверки установлено, что ООО «Полюс-М» по вышеуказанному адресу под видом лотереи фактически осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр.

Установление в ходе проверочных мероприятий факта организации и проведения ООО «Полюс-М» азартных игр в нарушение требований статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр», вне игорной зоны, по мнению налогового органа, свидетельствует об осуществлении Обществом запрещенной законом деятельности и, соответственно, должно повлечь за собой ликвидацию данного Общества.

Ссылаясь на абзац 2 части 2, часть 3 статьи 61 АПК РФ, пункт 11 статьи 7 Федерального закона № 943-1 «О налоговых органах в Российской Федерации», ИФНС России по г. Курску обратилась в суд с рассматриваемыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении требования налогового органа, суд первой инстанции исходил из недоказанности нарушений, приведенных в качестве оснований для ликвидации юридического лица.

Рассматривая настоящий спор, суд области руководствовался решением Арбитражного суда Курской области от 16.04.2010 г. по делу № А35-2872/2010, принятое по заявлению ИФНС России по г. Курску о привлечении ООО «Полюс-М» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, установлено, что протокол об административном правонарушении ИФНС России по г. Курску составила без участия законного представителя ООО «Полюс-М» при условии отсутствия доказательств его надлежащего извещения о времени и месте составления протокола.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 г. указанный судебным акт оставлен без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда центрального округа от 14.10.2010 г., решение Арбитражного суда Курской области от 16.04.2010 г. и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 г. по делу № А35-2872/2010 оставлены без изменения.

При этом кассационная инстанция указала, что факт осуществления ООО «Полюс-М» деятельности по проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии) вне игорной зоны установлен проверяющими 05.02.2010 г. (дата обнаружения административного правонарушения), что подтверждается актом проверки № 22 от 05.02.2010 г.

Вместе с тем, на момент рассмотрения спора судом первой инстанции (16.04.2010 г.), предусмотренный ст. 4.5 КоАП РФ двухмесячный срок давности привлечения Общества к административной ответственности, предусмотренный ч. 2 ст. 14.1 Кодекса, истек, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Полагая, что  ООО «Полюс-М» в соответствии с абзацем 2 ч. 2 ст. 61 ГК РФ подлежит ликвидации, поскольку на территории г. Курска, Общество осуществляет деятельность, запрещенную законом, что, по мнению заявителя, подтверждается материалами дела и постановлением Федерального арбитражного суда центрального округа от 14.10.2010 г. по делу №А35-2872/2010, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой на решение Арбитражного суда Воронежской области от 27.09.2010 г.

В соответствии с. п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом.

Согласно правовой позицией Конституционного Суда РФ, изложенной в Постановлении № 14-П от 18.07.2003 отсутствие в п. 2 ст. 61 ГК РФ конкретного перечня положений, нарушение которых может привести к ликвидации юридического лица, не означает, что данная санкция может применяться по одному лишь формальному основанию - в связи с неоднократностью нарушения обязательных для юридических лиц правовых актов. Исходя из общеправовых принципов юридической ответственности (в том числе наличия вины) и установленных ч. 3 ст. 55 Конституции РФ критериев ограничения прав и свобод, соблюдение которых обязательно не только для законодателя, но и для правоприменителя, оспариваемая норма предполагает, что неоднократные нарушения закона в совокупности должны быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду - с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий, - принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.

Следовательно, отдельное нарушение нормативно-правовых актов, допущенное как при создании юридического лица, так и в ходе его деятельности, само по себе не может являться единственным основанием для прекращения деятельности юридического лица путем его ликвидации при условии, что это нарушение носит устранимый характер.

В силу п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 84 от 13.08.2004 г. при рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

В силу п. 3 ст. 61 ГК РФ требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Между тем, Налоговый кодекс РФ (п. 14 ст. 31) и Федеральный закон   № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» не предусматривают возможность предъявления требований по заявленным налоговым органом основаниям.

В соответствии с п. 3 ст. 16 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. компетенция налогового органа ограничена осуществлением контроля за соблюдением организаторами азартных игр правил, установленных ч. 1 и 2 ст. 16 настоящего Федерального закона.

Приказом Минфина РФ № 100н от 08.11.2007 г. утверждена Инструкция о порядке проведения Федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям.

Согласно п. 15 раздела III Инструкции в случае выявления в результате проведения проверки в рамках обеспечения исполнения положения, предусмотренного ч. 6 ст. 16 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 г., нарушений требований, установленных ч. 1 и 2 ст. 16 Закона, руководителю налогового органа по месту постановки на учет организатора азартных игр выносится предписание:

о прекращении деятельности всех игорных заведений (структурных подразделений) организатора азартных игр, не соответствующих требованиям, установленным ч. ч. 1 и 2 ст. 16 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 г.;

об устранении иных нарушений.

При этом в случае невыполнения в срок предписания налогового органа об устранении нарушений законодательства должностными лицами налогового органа составляются протоколы об административном правонарушении по признакам ч. 1 ст. 19.5 КоАП РФ.

Таким образом, налоговому органу предоставлена возможность принятия мер по устранению допущенных Обществом нарушений, в том числе путем привлечения организатора азартных игр к административной ответственности в соответствии с нормами Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.

Доказательств соблюдения налоговым органом установленного приведенными нормами порядка действий налогового органа в случае неустранения организацией нарушений статьи 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» не представлено.

Учитывая изложенное, установленные налоговым органом нарушения не могут быть признаны как носящие неустранимый характер. В связи с этим достаточные правовые основания для прекращения деятельности ООО «Полюс-М» путем его ликвидации отсутствуют.

Ссылка налогового органа на то, что деятельность, осуществляемая Обществом, не соответствует условиям проведения стимулирующей лотереи, судом во внимание не принимается, поскольку не имеет значения в рамках рассматриваемого спора.

В силу статьи 49 Гражданского Кодекса РФ коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

Из материалов дела и апелляционной жалобы не усматривается факт того, что ООО «Полюс-М» обладает специальной правоспособностью и не вправе осуществлять иную хозяйственную деятельность.

В частности, пунктом 2.4 устава ООО «Полюс-М» предусмотрено, что общество осуществляет следующие виды деятельности:

1.     Оптовая и розничная торговля бытовыми