Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2011 по делу n А35-2912/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Российской Федерации за непредставление в установленный срок расчетов авансовых платежей по единому социальному налогу за 1 квартал, полугодие и 9 месяцев 2006 года в виде штрафа в сумме 15 руб.

Также данным решением налогоплательщику начислены пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в сумме 5 465 282 руб., в том числе за 2004 год в сумме 85 239 руб., за несвоевременную уплату НДС в сумме 10 033 031, 60 руб., в том числе за 2004 год в сумме 106 828 руб., за несвоевременную уплату ЕСН в сумме 446 472, 04 руб., в том числе за 2004 год в сумме 74 778, 34 руб. и за несвоевременную уплату налога на имущество в сумме 6500 руб., предложил уплатить доначисленные суммы налога на прибыль, в том числе за 2004 год в сумме 162 357 руб., НДС, в том числе за 2004 год в сумме 265 359 руб., ЕСН, в том числе за 2004 год в сумме 119 453 руб. и налога на имущество.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Курской области № 142 от 23 марта 2009 года апелляционная жалоба ООО «Магазин «Европа» оставлена без удовлетворения, решение Инспекции без изменения.

Не согласившись с решением Инспекции в оспариваемой части, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Инспекция, в свою очередь, заявила встречное требование о взыскании с ООО «Магазин «Европа» налога на прибыль за 2004 год в сумме 162 357 руб., НДС за 2004 год в сумме 265 359 руб., ЕСН за 2004 год в сумме 119 453 руб., пени на общую сумму 266 845, 59 руб., всего в общей сумме 814 014, 79 руб.

Основанием доначисления НДС, налога на прибыль организаций, ЕСН, соответствующих пеней и штрафов послужил вывод Инспекции о неправомерном применении Обществом в 2004 году специального режима налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

Инспекцией в ходе проверки установлено, что в 2004 году являлся плательщиком единого налога на вмененный доход (ЕНВД) с применением физического показателя «площадь торгового зала не более 150 кв.м».

Как было установлено Инспекцией, Общество в 2004 году являлось участником договора простого негласного товарищества от 1 января 2004 года, заключенного ООО «Магазин «Европа» с ИП Полторацким Н.В. и ИП Подушкиной Л.Е., для осуществления совместной деятельности на территории универсама, расположенного по адресу: г. Курск, пр-кт Кулакова, 43.

Инспекция при проверке пришла к выводу о том, что ООО «Магазин «Европа» совместно с другими участниками простого товарищества применяло схему ухода от налогообложения, заключающуюся в искусственном создании, путем заключения договоров простого негласного товарищества, условий для использования специального налогового режима – ЕНВД.

По мнению налогового органа, юридическая форма сделки, статуса и характера деятельности ООО «Магазин «Европа», основанная на нереальной экономической деятельности, не отражающая действительный экономический смысл операций и не обусловленная разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера), является фиктивной.

Заключенный между ООО «Магазин «Европа» и ИП Подушкиной Л.Е., ИП Полторацким Н.В. договор простого негласного товарищества является, по мнению налогового органа, мнимым договорами, который изначально формален, несущественен и направлен на минимизацию налогов.

Кроме того, все участники договора простого товарищества, по мнению налогового органа, являются взаимозависимыми лицами.

Налоговый орган посчитал, что главной целью, преследуемой ООО «Магазин «Европа», является получение дохода исключенного за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять ре­альную экономическую деятельность.

Указанные обстоятельства послужили основанием для начисления Обществу налогов по общей системе налогообложения.

Удовлетворяя заявленные Обществом требования и отказывая в удовлетворении встречных требований Инспекции, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налогоплательщики обязаны вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, исчислять и уплачивать в установленные сроки законно установленные налоги, представлять в налоговый орган по месту учета налоговые декларации и расчеты в установленном порядке.

Согласно статье 52 НК РФ налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

На основании пункта 1 статьи 346.26 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2006)  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Названная система налогообложения может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и распространяется на налогоплательщиков, осуществляющих виды предпринимательской деятельности, предусмотренные пунктом 2 статьи 346.26 НК РФ, в том числе, к плательщикам единого налога на вмененный доход относятся организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 квадратных метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (пункт 2 статьи 346.26 и статья 346.28 НК РФ в редакции, действовавшей в спорный период).

Пунктом 4 статьи 346.26  НК РФ (в действующей в спорном периоде редакции) устанавливалось, что уплата организациями единого налога на вмененный доход предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога (в отношении выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога на вмененный доход, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Исчисление и уплата иных налогов и сборов, не указанных в пункте 4 статьи 346.26 НК РФ, осуществляются налогоплательщиками в соответствии с иными режимами налогообложения.

Порядок введения единого налога на вмененный доход на территории Курской области и виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, закреплены в Законе Курской области от 26.11.2002 № 54-ЗКО «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности».

В ходе выездной налоговой проверки Инспекцией установлено, что в 2004 году ООО «Магазин «Европа» находилось на общей системе налогообложения в части оптовой торговли, сдаче имущества в аренду, а в части розничной торговли продовольственными и промышленными товарами уплачивало ЕНВД.

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что в 2004 году ООО «Магазин «Европа» осуществляло деятельность по розничной торговле в рамках договора простого товарищества от 01.01.2004.

В соответствии со статьей 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (пункт 1). Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (пункт 2).

При этом имущество юридических лиц, объединенное участниками договора для совместной деятельности, учитывается на отдельном балансе у того ее участника, которому в соответствии с договором поручено ведение общих дел участников договора.

Согласно пункту 1 статьи 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

В силу статьи 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества, либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей (п. 1). Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц (п. 2). Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п. 4).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1044 ГК РФ при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

Ведение дел по смыслу статьи 1044 ГК РФ может включать в себя совершение сделок, ведение бухгалтерского, налогового учета совместной деятельности, своевременное представление отчетности, как самим товарищам, так и государственным органам и так далее.

Статьей 1046 ГК РФ определено, что порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно (статья 1048 ГК РФ).

Согласно статье 1054 ГК РФ договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). К такому договору применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено настоящей статьей или не вытекает из существа негласного товарищества (пункт 1). В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей (пункт 2). В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими (пункт 3).

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из материалов дела, между ООО «Магазин «Европа» (Товарищ 3) и ИП Полторацким Н.В. (Товарищ 1), ИП Подушкиной Л.Е. (Товарищ 2) 1 января 2004 года был заключен именно такой договор – простого негласного товарищества (договора о совместной деятельности, предусмотренные главой 55 ГК РФ).

Договором определено, что целью объединения Товарищей является получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации продовольственных товаров населению; для достижения цели Товарищи обязуются объединить свои вклады и дейст­вовать совместно без образования юридического лица (пункты 3, 4 договора).

Пунктом 5 договора предусмотрено, что Товарищи учредили настоящее Товарищество с условием, что его существование и деятельность не будут раскрываться перед третьими лицами.

Объединяемая сумма вкладов составляет 3 000 000 руб., из них в деньгах – 382 283, 95 руб. (пункт 7 договора).

Товарищи обязались полностью внести свои вклады в следующих размерах: Товарищ 1 – 1 500 000 руб. (50%), Товарищ 2 – 750 000 руб. (25%), Товарищ 3 – 750 000 руб. (25%).

В соответствии с пунктом 13 договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в том числе закупленные товары, признаются общей долевой собственностью. Вклады Товарищей составляют общее имущество Товарищей.

Основное ведение общих дел, сводный и налоговый учет, распределение доходов и расходов возлагается на Товарища 1 (далее – Уполномоченный участник), который вправе действовать от имени всех товарищей, не раскрывая перед третьими лицами свое участие в договоре негласного товарищества (пункт 16 договора).

На основании пункта 16.1.  договора ведение общих дел Товарищей в рамках настоящего договора, возлагаемое на Товарища 1 – ИП Полторацкого Н.В., включает в себя: согласование действий Товарищей; ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случае, когда согласно настоящему Договору или дополнительному соглашению к нему ведение переговоров поручается другим участникам; оформление и хранение документации, относящейся к совме­стной деятельности; обеспечение Товарищей информацией о ходе общих дел; представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями и гражданами; оплата эксплуатационных расходов по содержанию нежилых помещений в соответствии с расчетов ООО «Магазин «Европа» (те­пло, вода, электроэнергия, вывоз мусора и другие); в случае необходимости предъявление претензий и исков; ведение учета общего имущества товарищей в соответствии с правилами налогового учета, установленными в Российской Федерации; указание от имени всех товарищей своей фамилии на товарных ценниках в секциях «Овощи-фрукты, ликероводочные изделия, хлебобулочные изделия, кондитерские изделия»; осуществление централизованной закупки товаров для дальнейшей розничной реализации товаров населению участниками товарищества; консолидация наличных денежных средств членов товарищества для осуществления закупа товара и иных общих хозяйственных