Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2011 по делу n А48-3959/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

25 апреля 2011 года                                                  Дело № А48-3959/2010

г. Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено 25 апреля 2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                  Афониной Н.П.,

судей                                                                                     Яковлева А.С.

Владимировой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Анохиной К.Г.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Орелоблгаз» в лице филиала межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз»: Ермоленко В.А., управляющий межрайонным газовым трестом, доверенность №131 от 30.12.2010;

от индивидуального предпринимателя Навасардяна Владимира Нерсесовича: Навасардян В.Н., паспорт; Захарова В.Н., адвокат, доверенность б/н от 09.08.2010;

от общества с ограниченной ответственностью «Факел»: представители не явились, доказательства надлежащего уведомления в материалах дела имеются;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Орелоблгаз» в лице филиала межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз» (ИНН 5700000020, ОГРН 1025700826667) на решение Арбитражного суда Орловской области от 29.12.2010 по делу № А48-3959/2010 (судья А.Н. Юдина) по исковому заявлению индивидуального предпринимателя Навасардяна Владимира Нерсесовича, Орловская область г. Мценск (ИНН 570300152002) к открытому акционерному обществу «Орелоблгаз» в лице филиала межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз», Орловская область г. Мценск, с участием третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «Факел», г. Орел (ИНН 5720002748, ОГРН 1025700693611) о понуждении исполнить договор,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Навасардян Владимир Нерсесович, Орловская область г. Мценск (далее – ИП Навасардян В.Н., истец) обратился в Арбитражный суд Орловской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Орелоблгаз» в лице филиала межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз», Орловская область г. Мценск (далее – ОАО «Орелоблгаз» в лице филиала межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз», ответчик) об обязании ОАО «Орелоблгаз» в лице филиала межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз» исполнить договор №17 от 25.12.2009 в части технического надзора за исполнением акта от 02.06.2010 проверки СМР по газификации жилого дома, расположенного по адресу: г. Мценск Орловской области, ул. Машиностроителей, 11 (2-ая очередь).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 29.12.2010 заявленные исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «РегионСпецстрой» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит принятое решение отменить, считая его незаконным и необоснованным, ссылаясь при этом на несоответствие выводов изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

В обоснование поданной апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что суд не исследовал и не дал должной оценки акту от 02.06.2010 на предмет его законности и отношения к рассматриваемому делу. Указывает на то, что в решении суда отсутствует указание на лицо, обязанное совершить действия, а также не конкретизировано, какие именно действия обязан совершить ответчик. Считает, что договором №17 от 25.12.2009 не предусмотрено обязанности ответчика при осуществлении технадзора составлять акты проверок СМР с указанием в них замечаний, а также участвовать в каких-либо комиссиях по проверкам СМР и подписывать акты, составленные по результатам таких проверок. Полагает, что истцом изменен и основание и предмет иска, что противоречит части 1 статьи 49 АПК РФ. Указывает на то, что, поскольку истец не доказал факт передачи ответчику надлежащей проектной документации, действия ответчика по приостановлению своих обязанностей по договору являются незаконными. Ссылается на то, что судом не исследовался вопрос о наличии проектной документации на строящийся объект и соответствии предъявленным к ней требованиям.

ИП Навасардян В.Н. возражал на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, указывает на то, что ответчик не исполнял свои обязанности по техническому надзору в части того, что отказывается проверять устранение замечаний, на которые указывал ответчик в своем акте от 02.06.2010. Ссылается на то, что акт проверки СМР по газификации жилого дома №11 от 02.06.2010 с перечнем выявленных недостатков свидетельствует об осуществлении технического надзора, в связи с чем, довод заявителя апелляционной жалобы о том, что акт не имеет отношения к дому, необоснован. Полагает, что судом не изменялся одновременно и предмет и основание иска. Указывает на то, что ответчик не вправе был уклоняться от исполнения договора, он имел возможность пользоваться документацией, истец выполнял его указания, изложенные в акте от 02.06.2010, следовательно, никакого приостановления исполнения договора по надуманным мотивам не могло быть. Ссылается на то, что правила технической эксплуатации и требований безопасности труда в газовом хозяйстве, на которые сослался суд, не отменены и являются действующими. Полагает, что судом правомерно не принял в качестве доказательства ответ областного государственного автономного учреждения «Управление государственной экспертизы проектов документов территориального планирования проектной документации и инженерных изысканий Орловской области».

Общество с ограниченной ответственностью «Факел» отзыв на апелляционную жалобу не представил, явку представителей в судебное заседание не обеспечило. Учитывая наличие в материалах дела доказательств надлежащего уведомления указанного лица, участвующего в деле, судебное разбирательство проводится в порядке статей 156, 266 АПК РФ в отсутствии данного лица.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции находит обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 12.08.2004 ИП Навасардян В.Н. (покупатель) и гражданин Гуляев А.Н. (продавец) заключили договор купли-продажи незавершенного строительством 180 – квартирного жилого дома и 80 – квартирного жилого дома, находящихся по адресу: г.Мценск, микрорайон 2, района «В», поз. 33, 33 «а» и г. Мценск, микрорайон 2, района «В», поз. 34 соответственно.

11.08.2006 Администрация г.Мценска выдала ИП Навасардяну В.Н. разрешение на строительство № 57:27:39-2006г. 80-квартирного жилого дома, расположенного по адресу: г.Мценск, район «В», микрорайон 2, поз. 34 по генплану, со сроком действия до 13.09.2007.

В декабре 2007 года заявитель закончил строительство первых 40 квартир (половина дома).

18.12.2007 с участием представителя межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз» составлен акт приемки законченного строительством объекта газораспределительной системы 5-ти этажного 40-квартирного жилого дома.

29.12.2007 Администрация г. Мценска выдала ИП Навасардяну В.Н. разрешение на ввод в эксплуатацию построенного 40-квартирного жилого дома.

20.12.2009 утвержден акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (для жилых домов) - 40 квартирного жилого дома по адресу: г. Мценск, ул. Машиностроителей, д. 11 (2-я очередь строительства).

21.06.2010 ИП Навасардян В.Н. обратился в Администрацию г. Мценска с заявлением, в котором просил продлить срок действия разрешения на строительство №57:27:39-2006г., выданного 11.08.2006 на строительство 80-квартирного жилого дома, расположенного по адресу: г. Мценск, район «В», микрорайон 2, поз. 34 по генплану. Администрация г.Мценска письмом № 263-1109 от 06.07.2010  отказала в выдаче разрешения на строительство.

Отказ администрации г. Мценска в продлении разрешения на строительство был обжалован Навасардяном В.Н. в арбитражный суд Орловской области и решением от 30.09.2010 по делу № А48-3286/2010, вступившим в законную силу, отказ признан незаконным, суд обязал администрацию г. Мценска продлить разрешение на строительство от 11.08.2006.

Администрацией г. Мценска разрешение на строительство №57:27:39-2006 года продлено до 30.12.2011.

07.09.2009 между Навасардяном В.Н. и ООО «Факел» заключен договор №26, по которому ООО «Факел» обязалось выполнить работу по газоснабжению жилого дома № 11 по ул. Машиностроителей, в микрорайоне №2 района «В» г. Мценска Орловской области (2-я очередь) согласно проекту № 09-ГСВ ОАО «Промводпроект» в объеме: обвязка фасадной части газопровода из стальных труб д. 89 мм - 30, 4 м, д. 57 мм - 91, 6 м; поквартирная обвязка газопровода с устройством межэтажных стояков и подводом к оборудованию в количестве 40 квартир.

12.11.2009 между Навасардяном В.Н. и ООО «Факел» заключен договор №40, по которому ООО «Факел» обязался выполнить работу по прокладке подземного газопровода полиэтиленовой трубой д=110*6,3 протяженностью 140 м с установкой неразъемного соединения ПЭ/сталь, крана шарового газового д=50мм и тройника д=110*110*110мм к жилому дому № 11 по ул. Машиностроителей в микрорайоне №2 района «В» г. Мценска (2-я очередь) (без земляных работ по устройству траншеи и приямка на месте врезки газопровода).

25.12.2009 между ИП Навасардяном В.Н. и межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз» ОАО «Орелоблгаз» заключен договор № 17 на ведение технического надзора за строительством газифицируемых объектов, входящих в зону производственной деятельности межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз» ОАО «Орелоблгаз».

25.12.2009 сторонами договора подписан акт выполненных работ № 3205 по ведению технадзора за строительством газифицируемого объекта по договору №17 от 25.12.2009.

25.12.2009 года межрайонный газовый трест «Мценскмежрайгаз» предъявил истцу счет № 1710 на оплату ведения технадзора на сумму 4 905 руб., и истец в тот же день его оплатил, что подтверждается кассовым чеком № 1626179 и квитанцией к приходному кассовому ордеру от 25.12.2009.

Разделом 1 договора № 17 от 25.2.2009 установлено, что предметом договора является исполнение межрайонным газовым трестом «Мценскмежрайгаз» обязанностей по техническому надзору и приемке сооружаемых ИП Навасардяном В.Н. объектов газификации по адресу: г. Мценск, ул. Машиностроителей, 11 (2-ая очередь).

Пунктов 2.2. договора предусмотрено, что межрайонный газовый трест «Мценскмежрайгаз» выполняет технический надзор за строительством объектов и приемку работ в соответствии с «Положением о техническом надзоре заказчика за строительством объектов газового хозяйства», проектно-сметной документацией, проверяет качество выполненных работ, участвует в приемке в эксплуатацию законченных строительством объектов. Подписывает исполнительно-техническую документацию.

Согласно пунктам 3.1 – 3.6.8 договора №17 ИП Навасардян В.Н. для ведения технического надзора представляет тресту «Мценскмежрайгаз» 1 экземпляр рабочих чертежей, согласованных с заинтересованными организациями и, при необходимости, зарегистрированными в ОТИ; письменно извещает межрайонный газовый трест «Мценскмежрайгаз» о начале производства работ на объекте; письменно или телефонограммой вызывает работников треста на разбивку трассы газопровода, пооперационный контроль, приемку объектов в эксплуатацию, при этом обеспечивает их транспортом; организует комиссию по сдаче объектов в эксплуатацию; не менее чем за три дня перед началом работы приемочной комиссии представляет тресту для проверки исполнительно-техническую документацию; до приемки объекта в эксплуатацию представляет: копию приказа об организации технического надзора за безопасной эксплуатацией газового хозяйства; акт ВДПО о проверке технического состояния дымоходов и вент каналов; протокол измерения контура заземления; производственные инструкции для персонала котельной; договор с межрайонным газовым трестом «Мценскмежрайгаз» ОАО «Орелоблгаз» на техническое обслуживание и ремонт газового оборудования и газопроводов; договор со специализированной организацией, осуществляющей ремонт и обслуживание котельной; аксонометрическую схему газового оборудования; планы ликвидации возможных аварий.

Фактическое ведение технического надзора начало осуществляться трестом «Мценскмежрайгаз» до заключения договора № 17 от 25.12.2009, что подтверждено всеми лицами, участвующими в деле, и подтверждено материалами дела.

Согласно отзыву треста «Мценскмежрайгаз» № 580 от 28.10.2010 инженер по надзору за строительством 23.11.2009 принимал участие в разбивке трассы газопровода низкого давления, 25.11.2009 – выезжал на приемку траншеи и укладку газопровода в траншею, 30.11.2009 контролировал продувку и испытание газопровода низкого давления –подземного и фасадного; указанные обстоятельства подтверждаются выпиской из журнала ведения технадзора; после заключения договора №17 от 25.12.2009 ведение технадзора со стороны треста «Мценскмежрайгаз» выполнялось в полном объеме (на предмет соответствия СНиП, качества материалов и оборудования и т.п.), за исключением проверки строительно-монтажных работ и используемых материалов и оборудования на их соответствие проектной документации.

02.06.2010 комиссией с участием представителя межрайонного газового треста «Мценскмежрайгаз» составлен акт проверки строительно-монтажных работ, из которого следует, что для сдачи наружного и внутреннего газопровода жилого дома по адресу: г. Мценск, микрорайон 2В», 2-ая очередь, необходимо устранить следующие недостатки: окрасить внутриквартирный газопровод 2 раза; установить недостающие дверцы на карманах чистки дымоходов; установить сильфоновые шланги к приборам потребления; установить кухонные двери согласно проекту; выполнить приточную вентиляцию согласно проекту (форточки); собрать правильно жировые трубы, отходящие от котлов; внести изменения в проект (5 этаж) с установкой дымовой трубы на фасад здания (нельзя закрывать дымовую трубу навесом); установить котлы с отводом продуктов сгорания на фасад здания; внести изменения в проект: выход из земли на фасадный газопровод согласно факту.

В отзыве на иск от 28.10.2010 № 580 межрайонный газовый трест «Мценскмежрайгаз» указал, что истцом на момент подачи иска не устранены замечания