Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2011 по делу n А36-4109/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

5 мая 2011 года                                                             Дело №А36-4109/2010

город Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 15 апреля 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено 5 мая 2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                  Протасова А.И.,

судей                                                                           Семенюта Е.А.,

                                                                                     Миронцевой Н.Д.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Князевой Г.В.,

при участии:

от ОАО «Квадра-генерирующая компания»: Енькова А.В., представителя по доверенности б/н от 29.12.2010,

от УФАС по Липецкой области: Олифирова П.А., представителя по доверенности №85 от 17.11.2010,

от ИП Гладышева В.М.: Гладышева В.М.,

от ООО "Управляющая компания "Городок": представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от ООО "Гладент": представитель не явился, извещено надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области и ОАО «Квадра-генерирующая компания» на решение Арбитражного суда Липецкой области от 17.01.2011 по делу №А36-4109/2010 (судья  Хорошилов А.А.),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Квадра – генерирующая компания» обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области о признании недействительными решения и предписания Липецкого УФАС России от 03.09.2010, принятых по результатам рассмотрения антимонопольного дела №61, и о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №128-а-10 от 29.09.2010, за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст.14.31 КоАП РФ (с учетом объединения дел от 30.11.2010 и уточнений заявленных требований от 23.12.2010).

Дело рассматривалось с участием третьих лиц, не заявляющих  самостоятельных требований относительно предмета спора индивидуального предпринимателя Гладышева Владимира Михайловича, Общества с ограниченной ответственностью «Гладент»,  Общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Городок».

Решением от 17.01.2011 постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №128-а-10 от 29.09.2010 в размере 28 511 440 рублей признано незаконным и отменено. В удовлетворении требований о признании недействительным решения от 03.09.2010 и предписания от 03.09.2010 №61 отказано.

Не согласившись с указанным решением, Управление Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области и ОАО «Квадра-генерирующая компания» обратились в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела, нарушение норм материального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы Управление Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области указывает на то, что решение в части удовлетворения требований ООАО  «Квадра – генерирующая компания»  незаконно, поскольку:

- факт нарушения антимонопольного законодательства при рассмотрении антимонопольного дела № 61 установлен и зафиксирован в решении от 03.09.2010;

- нарушения порядка привлечения Общества к административной ответственности не допущено;

-  ОАО «Квадра – генерирующая компания» было надлежащим образом уведомлено  о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении;

- во время рассмотрения дела об административном правонарушении №128-А-10, проходившего 29.09.2010 в 10 часов 00 минуть присутствовал представитель Общества по доверенности от 26.05.2010 б/н Телегин Е.А., являющийся штатным сотрудником-начальником юридического отдела ОАО «Квадра – генерирующая компания»;

- на момент рассмотрения дела Общество не было лишено возможности воспользоваться предоставленными ему правами (гарантиями), предусмотренными ст.ст. 25.1, 25.4 КоАП РФ, поскольку на момент рассмотрения дела об административном правонарушении №128-А-10 должностное лицо Липецкого УФАС РФ имело доказательства о надлежащем извещении Общества, а соответственно не было допущено  нарушения порядка привлечения Общества к административной ответственности, в связи с чем, постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №128-А-10 от 29.09.2010 является законным и обоснованным.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ОАО «Квадра-генерирующая компания» указывает на то, что  действия Общества по отказу в заключении договора теплоснабжения с ИП Гладышевым В.М., не имеющим энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям ОАО «Квадра», совершены в строгом соответствии с гражданским законодательством, регулирующим отношения по теплоснабжению, а соответственно, не ущемляют интересы ИП Гладышева В.М. и не являются нарушением ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции». Кроме того, обязанность ОАО «Квадра» как энергопринимающей организации по заключению договора энергоснабжения с ИП Гладышевым В.М. ограничена как технической, так и технологической возможностями исполнения такого договора.  Судом первой инстанции неверно истолкованы схемы присоединения сетей от ТК 1-75 ОАО «Квадра» до абонентов, в связи с чем, решение и предписание от 03.09.2010 подлежат отмене.

В судебное заседание ООО "Управляющая компания "Городок" и ООО "Гладент" не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Дело рассматривалось в отсутствие указанных лиц в порядке ст.ст. 156, 266 АПК РФ.

По делу объявлялся перерыв с 08.04.2011 по 15.04.2011 (09.04.2011 и 10.04.2011 – выходные дни).

Из материалов дела следует, что 17.10.2008 между ОАО «Территориальная генерирующая компания №4» (правопредшественник ОАО «Квадра») и ООО «Риэлторский Центр «Строй-Град» (застройщик) был заключен договор от 17.10.2008 №818 на снабжение жилого дома №3«а» по ул.Космонавтов г.Липецка тепловой энергией в горячей воде (т.3, л.д.113-123).

12.11.2008 между ООО «Риэлторский центр «Строй-Град» (Застройщиком) и Гладышевым В.М. (участником долевого строительства) был заключен договор №387 участия в долевом строительстве от 12.11.2008 (т.3, л.д.16-21).

На основании Договора №387 от 12.11.2008 и в соответствии со свидетельствами о государственной регистрации права, выданными 10.03.2010, ИП Гладышев В.М. является собственником указанных в данном договоре объектов долевого строительства (нежилые помещения №№11,12,13,14, расположенные по адресу: г.Липецк, ул.Космонавтов, дом №3«а»), в том числе, собственником подвального помещения общей площадью 20,5 кв.м (помещение №13), в котором расположен тепловой пункт стоматологического кабинета.

19.10.2009 между ООО «Риэлторский Центр «Строй-Град» и ООО «Управляющая компания «Городок» был заключен Договор о передаче на эксплуатацию и обслуживание жилого дома №3«а» по ул.Космонавтов г.Липецка, на основании которого ООО «Управляющая компания «Городок» приняло на себя обязательства обеспечить надлежащую эксплуатацию указанного жилого дома (т.3, 11  л.д.143), а также подписаны Акты о принятии инженерных инфраструктур, в том числе, теплового узла жилой части дома (т.3, л.д.142, 144).

11.01.2010 между ОАО «Территориальная генерирующая компания №4» (правопредшественник ОАО «Квадра») и ООО «Управляющая компания «Городок» заключен договор №852 от 11.01.2010 на поставку тепловой энергии в жилой дом №3«а» по ул.Космонавтов г.Липецка (т.2, л.д.114-125).

26.01.2010 между ОАО «Территориальная генерирующая компания №4» (правопредшественник ОАО «Квадра») и ООО «Городская волна» заключен договор №859 от 26.01.2010 на снабжение тепловой энергией в горячей воде (т.2, л.д.62, 63-70).

Тепловой узел жилого дома №3 «а» по ул.Космонавтов г.Липецка, который эксплуатирует ООО «Управляющая компания «Городок», и тепловой узел, принадлежащий ООО «Городская волна», присоединены к тепловой камере 1-75, принадлежащей ОАО «Квадра» (т.2, л.д.71,72,86; т.3, л.д.167,168).

06.04.2010 между ИП Гладышевым В.М. и ООО «Гладент» подписан договор аренды нежилого помещения №1 от 06.04.2010, предметом которого являются вышеуказанные нежилые помещения №№11,12,13,14 (т.2, л.д.191-194).

Тепловой пункт находится в подвальном помещении общей площадью 20,5 кв.м (помещение №13) многоквартирного дома №3«а» по ул.Космонавтов г.Липецка и принадлежит  ИП Гладышеву В.М.

В  соответствии с Приказом Липецкого УФАС России от 15.06.2010 №121 Открытое акционерное общество «Квадра – генерирующая компания» в лице филиала ОАО «Квадра» - «Восточная региональная генерация» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более чем 35 процентов, а именно, общество в географических границах Липецкой области имеет на товарном рынке по производству, поставке, передачи тепловой энергии долю более чем 65 процентов (т.1, л.д.53-55).

05.07.2010  между ОАО «Квадра» и ООО «Управляющая компания «Городок»  заключено дополнительного соглашения к договору №852 на поставку тепловой энергии на объект ООО «Гладент» - арендатора помещений, принадлежащих ИП Гладышеву В.М. (т.1, л.д.41, 42; т.2, л.д.191).

 26.05.2010 и 02.07.2010 ИП Гладышев В.М. обращался  в филиал ОАО «Квадра – генерирующая компания»  с заявлением о заключении договоров энергоснабжения.

09.07.2010 ответом ОАО «Квадра – генерирующая компания»   № АП-315/4723 было отказано в заключении договора, поскольку энергопринимающее устройство дома № 3а по улице Космонавтов, присоединенное к сетям энергоснабжающей организации, находится на балансе УК «Городок», на основании чего ИП Гладешеву В.М.  необходимо обратиться по вопросу заключения договора теплоснабжения в УК «Городок».

03.09.2010 комиссией Липецкого УФАС России по результатам рассмотрения антимонопольного дела №61 было принято решение, в соответствии с которым ОАО «Квадра» признано нарушившим ч.1 ст.10, п.п.5,8 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

Из указанного решения следует, что Липецкое УФАС России установило нарушения антимонопольного законодательства в связи с отказом Открытого акционерного общества «Квадра – генерирующая компания» заключить договор на поставку тепловой энергии с ИП Гладышевым В.М. (т.2, л.д.7-14).

На основании решения комиссии Липецкого УФАС России от 03.09.2010 Открытое акционерное общество «Квадра – генерирующая компания»  выдано предписание от 03.09.2010 №61, которым обществу предписано прекратить нарушения ч.1 ст.10, п.п.5,8 ч.1 ст.10 ФЗ «О защите конкуренции» и в срок до 24.09.2010 заключить договор энергоснабжения по поставкам тепловой энергии с ИП Гладышевым В.М. или ООО «Гладент» (т.2, л.д.15-16).

Кроме того, постановлением УФАС по делу об административном правонарушении №128-а-10 от 29.09.2010, ОАО «Квадра – генерирующая компания» привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.31 КоАП РФ, размере 28 511 440 рублей.

Считая, что решение от 03.09.2010 и выданное на его основании предписание от 03.09.2010 №61, а так же постановление №128-а-10 от 29.09.2010 приняты Липецким УФАС России необоснованно, открытое акционерное общество «Квадра – генерирующая компания» обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании их незаконными.

Разрешая настоящий спор, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В силу ч.1 ст.5 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее -  ФЗ «О защите конкуренции», Закон  от 26.07.2006 №135-ФЗ) доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устра­нять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) за­труднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключе­нием финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о наруше­нии антимонопольного законодательства или при осуществлении государст­венного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Приказом Липецкого УФАС России от 15.06.2010 №121 открытое акцио­нерное общество «Квадра – генерирующая компания» в лице филиала ОАО «Квадра» - «Восточная региональная генерация» включено в Реестр хозяйст­вующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более чем 35 процентов, а именно, общество в географических границах Липецкой облас­ти имеет на товарном рынке по производству, поставке, передачи тепловой энергии долю более чем 65 процентов, что свидетельствует о факте доминирующего положения ОАО «Квадра» в географических границах Липецкой области на товарном рынке по производству, поставке, пе­редачи тепловой энергии с долей более чем 65 процентов.

В соответствии с ч.1 ст.10 Закона №135-ФЗ запрещаются дей­ствия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ог­раничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): экономически или технологи­чески не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдель­ными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, норматив­ными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными пра­вовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами (пункт 5).

Как следует из содержания письма от 09.07.2010 №АП-315/4723 заместителя директора по сбыту филиала ОАО «Квадра»-«Восточная региональная