Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2011 по делу n А64-6196/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«23» мая  2011 года                                                 Дело № А64-6196/2010

город Воронеж                                                                                           

          Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая  2011 года

          Постановление в полном объеме изготовлено  23 мая  2011 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                           Суховой И.Б.,

судей                                                                                      Поротикова А.И.,

                                                                                                Федорова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жуковой В.А.,

при участии:

от ЗАО «Тандер»: Синдеева Ю.В., представителя по доверенности № 2-4/57 от 02.02.2011, паспорт;

от ООО Фирма «Яна»: Богданович А.И., представителя по доверенности б/н от 16.05.2011, паспорт;

от Комитета по управлению муниципальным имуществом города администрации города Тамбова: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества «Тандер» на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11 марта 2011 года по делу   № А64-6196/2010 (судья Фирсов С.Л.) по исковому заявлению Закрытого акционерного общества «Тандер» (ОГРН 1022301598549) г. Краснодар к Обществу с ограниченной ответственностью Фирма «Яна» (ОГРН 1036888178150) г. Тамбов третье лицо: Комитет по управлению муниципальным имуществом города администрации города Тамбова о взыскании 3335000 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Тандер» (далее – ЗАО «Тандер», истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью Фирма «Яна»  (далее – ООО Фирма «Яна», ответчик)  о взыскании штрафа в размере 3335000 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица , не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Комитет по управлению муниципальным имуществом города администрации города Тамбова.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 11 марта 2011 года в удовлетворении иска  отказано.

Не согласившись с состоявшимся решением, ссылаясь на его незаконность, ЗАО «Тандер» обратилось в  Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11.03.2011  отменить и принять по делу новый судебный акт.

В качестве основания для отмены обжалуемого решения  заявитель ссылается на  неправильное применение  судом норм материального права,  неприменение закона, подлежащего применению, нарушение норм процессуального права, несоответствие выводов , изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В судебном заседании апелляционной инстанции  представитель ЗАО «Тандер»  поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель  ООО Фирма «Яна» с доводами апелляционной жалобы не согласился, полагая обжалуемое решение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, по мотивам, изложенным в отзыве на жалобу.

Комитет по управлению муниципальным имуществом города администрации города Тамбова,  надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства, отзыв на апелляционную жалобу не представил, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, что в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы в его отсутствие.

Исследовав  материалы дела,  рассмотрев доводы апелляционной жалобы и возражений на них, заслушав объяснения представителей сторон,  апелляционная инстанция считает необходимым решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 5 мая 2010 года ЗАО «Тандер» (покупатель) и ООО «Фирма «Яна» (продавец)  заключили предварительный договор купли-продажи № ТмбФ-1/255/10, согласно пунктам 1.1,2.1 которого стороны обязались не позднее 31.07.2010 заключить Основной договор купли-продажи недвижимого имущества, указанного в пункте 2.2 договора, при условии выполнения продавцом обязанностей, предусмотренных пунктом 3.1 предварительного договора.

В разделе 2 стороны согласовали существенные условия основного договора. По условиям основного договора фирма обязалась передать в собственность общества, а общество принять и оплатить нежилое помещение общей площадью 617,8 кв. м, расположенное на первом этаже пристроенного к девятиэтажному многоквартирному жилому дому нежилого помещения по адресу: г. Тамбов, ул. Магистральная, 19. Границы объекта обозначены на поэтажном плане, являющимся приложением № 1 к предварительному договору (пункт 2.2 предварительного договора).

Стороны установили, что стоимость продаваемого объекта недвижимости составляет 33 500 тыс. рублей, в том числе НДС.

Стороны определили, что объект недвижимости будет образован в результате разделения пристроенного к девятиэтажному многоквартирному жилому дому нежилого помещения № 145 общей площадью 1783,1 кв. м, расположенного на 1 - 3 этажах, подвале, литера А, по адресу: г. Тамбов, ул. Магистральная, 19, предоставленного фирме на условиях аренды на основании договора аренды объекта муниципального нежилого фонда г Тамбова от 22,02.2006 № 1361/К (пункт 2.3 предварительного договора).

Таким образом, предварительный договор заключен в отношении имущества, которое будет создано и приобретено продавцом в будущем.

В целях исполнения обязательств по предварительному и основному договорам в срок до 18 июня 2010 года фирма обязалась зарегистрировать право собственности на пристроенное к девятиэтажному многоквартирному жилому дому нежилое помещение № 145 общей площадью 1783,10 (одна тысяча семьсот восемьдесят три целых одна десятая) кв.м, расположенное на 1-3этажах, подвале, литера А, по адресу: Российская Федерация, Тамбовская область, г. Тамбов, ул. Магистральная, 19, в соответствии с требованиями Федерального закона № 159-ФЗ от 22.07.2008 г. «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящего в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и иных норм действующего законодательства и предоставить документы, подтверждающие выполнение данных обязанностей Покупателю в указанный в предварительном договоре срок. Продавец обязался предоставить следующие документы:

-решение компетентного органа об условиях приватизации арендуемого нежилого помещения;

-договор купли-продажи арендуемого нежилого помещения, заключенный с уполномоченным на осуществление функции по приватизации имущества при реализации преимущественного права субъектов малого и среднего предпринимательства органом власти;

-свидетельство о государственной регистрации права на нежилое помещение (пункт 3.1.1 предварительного договора).

В срок до 23 июля 2010 года своими силами и за свой счет фирма обязалась оформить необходимые документы для разделения пристроенного к девятиэтажному многоквартирному жилому дому нежилого помещения № 145 общей площадью 1783,10 (одна тысяча семьсот восемьдесят три целых одна десятая) кв.м, расположенное на 1-3 этажах, подвале, литера А, по адресу: Российская Федерация, Тамбовская область, г. Тамбов, ул. Магистральная, 19, в результате чего должен был быть образован Объект недвижимости, указанный в пункте 2.2. Вновь созданный объект должен был быть зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тамбовской области и Продавец должен был получить Свидетельство о праве собственности на Объект недвижимости.

В подтверждение выполнения данной обязанности продавец обязался представить покупателю до заключения основного договора:

- кадастровый и технический паспорт объекта недвижимости;

 - свидетельство о государственной регистрации права собственности на

объект недвижимости (пункт 3.1.2 предварительного договора).

В соответствии с пунктом 4.1 проект основного договора купли- продажи недвижимого имущества, указанного в пункте 2.2 предварительного договора, разрабатывается обществом и направляется фирме в срок до 26.07.2010 при условии предоставления продавцом документов, подтверждающих выполнение им обязанностей, предусмотренных пунктом 3.1 предварительного договора.

Обязанности, установленные пунктами 3.1.1 и 3,1.2 предварительного договора, ответчиком не выполнены, соответствующие документы в адрес общества не направлены.

Факт неисполнения обязательств, установленных пунктом 3.1 Предварительного договора, подтверждается выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 07.09.2010 года.

29 июля 2010 года истец направил ответчику претензию, в которой попросил в срок до 31 июля 2010 года предоставить документы, подтверждающие выполнение условий предварительного договора купли-продажи № ТмбФ-1/255/10 от 05 мая 20 Юг и необходимые для подготовки проекта основного договора купли- продажи.

30 июля 2010 года с помощью средств факсимильной связи претензия была продублирована.

ООО фирма «Яна» не ответила ни на одну из претензий, не разъяснило причину неисполнения договорных обязательств.

Предварительным договором купли-продажи №ТмбФ-1/255/10 предусмотрена ответственность за неисполнение обязательств: согласно пункту 5.4 предварительного договора в случае невозможности заключения основного договора в предусмотренный настоящим договором срок согласно пункту 1.1. настоящего договора, по вине продавца, в том числе в связи с невыполнением, ненадлежащим выполнением продавцом обязанностей, предусмотренных пунктом  3.1. настоящего договора, продавец уплачивает Покупателю штраф в размере 10 % от стоимости объекта недвижимости.

Не заключение  сторонами основного договора купли-продажи недвижимости - нежилого помещения общей площадью 617,8 кв. м, расположенного на первом этаже пристроенного к девятиэтажному многоквартирному жилому дому нежилого помещения по адресу: г. Тамбов, ул. Магистральная, 19,  послужило основанием для  обращения истца в суд с рассматриваемым иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований суд первой инстанции  правомерно руководствовался следующим.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных пра­вовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно пункту 1 статьи 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Частью 1 статьи 330 ГК РФ установлено, что под неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В силу пункта 4 статьи 429 ГК РФ в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

В силу пункта 6 указанной нормы обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

В соответствии со статьей 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Поскольку в деле отсутствуют доказательства и судом не установлено направление ответчиком  истцу предложения заключить основной договор в  установленный предварительным договором срок, то соответственно в силу пункта 6 статьи 429 ГК РФ обязательства сторон по предварительному договору  купли-продажи № ТмбФ-1/255/10 от 05.05.2010  прекратились 31.07.2010.

Из смысла статьи 429 ГК РФ следует, что при уклонении одной из сторон в течение срока действия предварительного договора от заключения основного договора, вторая сторона вправе обратиться в арбитражный суд и в порядке, предусмотренном статьей 445 (часть 4) ГК РФ потребовать принудительного заключения договора.

Таким образом, при реальности предварительного договора законодатель предусматривает активную позицию обеих сторон.

Однако, как установлено судом и следует из материалов дела, истец с требованием о понуждении   заключить основной  договор  купли-продажи в арбитражный суд не обращался.

Поскольку в рассматриваемом случае ни одна из сторон не обратилась с предложением заключить основной договор купли-продажи, и,  учитывая,  что  обязательства сторон по предварительному договору  купли-продажи №ТмбФ-1/255/10 от 05.05.2010 прекращены, суд первой инстанции  пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для взыскания заявленных требований.

Кроме того,  согласно пункту 5.4 предварительного договора в случае невозможности заключения основного договора в предусмотренный настоящим договором срок согласно пункту 1.1. настоящего договора, по вине продавца, в том числе в связи с невыполнением, ненадлежащим выполнением продавцом обязанностей, предусмотренных пунктом  3.1. настоящего договора, продавец уплачивает Покупателю штраф в размере 10 % от стоимости объекта недвижимости.

Таким образом,  условием предварительного договора предусмотрено  наступление ответственности