Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2012 по делу n А48-2725/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«25» декабря 2012 г.                                                  Дело №А48-2725/2010(56/2)

Воронеж     

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2012г.

  Полный текст постановления изготовлен 25 декабря 2012г.

          Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                     Барковой В.М.

судей                                                                               Седуновой И.Г.

                                                                                         Сурненкова А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Кривилиной Ж.Ю.

при участии:

от ОАО «Сбербанк России»: Круглова О.В., доверенность № 01/2650 от 04.06.2012г., паспорт РФ,

от конкурсного управляющего ООО «Август-91» Матвеевой Л.Ю.: Бражник М.А., доверенность № б/н от 10.12.2012г., паспорт РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  ОАО «Сбербанк России» ОГРН 1027700132195 ИНН 7707083893 на определение Арбитражного суда Орловской области от  19.10.2012 (судья Савина О.Н.) по делу №А48-2725/2010(56/2) о несостоятельности (банкротстве) ООО «Август-91» ОГРН 1025700827833 ИНН 5753002302 по заявлению ОАО «Сбербанк России» об утверждении Изменений № 2 в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества находящегося в залоге

УСТАНОВИЛ:

24.09.12 г. ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 (далее - заявитель) обратилось в суд с заявлением об утверждении Изменения № 2 в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «Август-91», находящегося в залоге у банка, и утвержденного судом определением от 10.11.12 г. по делу № А48-2725/2010 (56), в редакции Изменений № 1 от 21.12.11 г., утвержденных определением суда от 03.02.12 г. по делу № А48-2725/2010 (56/1).

Определением суда от 26.09.12 г. по делу № А48-2725/2010 (56/2) по ходатайству  ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 приняты обеспечительные меры, в виде запрета конкурсному управляющему ООО «Август-91» Михалевой Ю.В. совершать действия по реализации имущества ООО «Август-91», переданного в залог ОАО «Сбербанк России», до вступления в силу судебного акта по делу № А48-2725/2010 (56/2), принятого по результатам рассмотрения заявления ОАО «Сбербанк России» о внесении Изменений № 2 в Положение о порядке сроках и условиях продажи имущества ООО «Август-91», являющегося предметом залога ОАО «Сбербанк России» (в лице Орловского отделения ОАО «Сбербанк России» № 8595), выдан исполнительный лист.

Определением суда от 19.10.2012 в удовлетворении заявления  отказано.

Отменены обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Орловской области от 26.09.12 г. по делу № А48-2725/2010 (56/2), после вступления настоящего определения в законную силу.

Не согласившись с определением суда, ОАО «Сбербанк России» обратилось с апелляционной жалобой, в которой ссылается на неправильное применение норм материального права.

Представитель ОАО «Сбербанк России» поддержал доводы апелляционной жалобы, считая обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Представитель конкурсного управляющего ООО «Август-91» Матвеевой Л.Ю. возражал на доводы апелляционной жалобы, считая определение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просил обжалуемое определение оставить без изменения, а  апелляционную жалобу – без удовлетворения.

АКБ «Ланта-Банк» (ЗАО) в представленном отзыве возражало на доводы апелляционной жалобы, считая определение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными, просил обжалуемое определение оставить без изменения, а  апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились. В материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении указанных лиц о месте и времени судебного заседания.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие представителей иных лиц.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 11.12.2012 по 18.12.2012.

Суд, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителей явившихся лиц, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  Решением Арбитражного суда Орловской области от 24.03.11 г.    

ООО «Август-91» признано несостоятельным (банкротом), в отношении

должника открыта процедура конкурсного производства.

Определением суда от 06.07.11 г. конкурсным управляющим ООО «Август-91» утверждена Михалева Юлия Владимировна.

Определением арбитражного суда от 20.09.12 г.  срок  конкурсного производства в отношении ООО «Август-91» продлен до 24.02.13 г.

Суд, определением от 11.10.12 г. по делу № А48-2725/2010 конкурсным управляющим ООО «Август-91» утвердил Матвееву Людмилу Юрьевну Определениями арбитражного  суда от  25.01.11 г. по делу № А48-2725/2010 (14), от 11.02.11 г. по делу № А48-2725/2010 (15), от 11.02.11 г. по делу № А48-2725/2010 (16) требования  ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Август-91», как требования обеспеченные залогом имущества должника, в общей сумме 32 051 656 руб. 05 коп., в т.ч.: основной

долг – 31 642 573 руб. 09 коп., проценты – 409 082 руб. 96 коп.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 10.11.11 г. по делу № А48-2725/2010 (56) по заявлению конкурсного кредитора  ОАО  «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595, требования которого обеспечены залогом имущества должника,  утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «Август-91» (далее - Положение о порядке продажи),  установлена начальная продажная цена заложенного имущества: магазин, встроенное помещение № 69, литер А1, общая площадь 241, 1 кв.м., техподполье, 222, 7 кв.м., расположенное по адресу: Орловская область, г.Орел, ул. Привокзальная, д. 28, кадастровый                                        

№ 57:25:0030526:0038:54:401:001:006546860:0101:20069, в размере 7 896 000 руб. (с учетом НДС), исходя рыночной стоимости объекта, определенной независимым оценщиком (отчет об оценке от 20.09.11 г. № 173-091/11).

Впоследствии, определением от 03.02.12 г. по делу № А48-2725/2010 (56/1) судом утверждены Изменения № 1 к указанному Положению о порядке продажи.

Из материалов дела следует, что  первичные торги, назначенные на 17.04.12 г., и повторные торги, назначенные на 21.06.12 г.,  по продаже  указанного объекта - Лот № 1 (по цене 7 896 000 руб. (в т.ч. НДС) и 7 106 400 руб. (в т.ч. НДС) соответственно), не состоялись по причине отсутствия заявок, о чем составлены соответствующие протоколы (т. 7, л.д. 149/1-150).

Конкурсный управляющий ООО «Август-91» письмом от 25.06.12 г. б/н на основании п. 4.1. ст. 138 Федерального закона от 26.10.02 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее  – Закон о банкротстве) предложил ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 воспользоваться правом на оставление предмета залога за собой с оценкой  на 10 % ниже начальной продажной цены на повторных торгах, а именно: по цене 6 395 760 руб. (т. 7, л.д. 141).

ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 (письмом от 18.07.12 г. исх. № 07-04-05/209) сообщило об отказе удовлетворить требования банка по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 10.09.08 г. № 630708136 за счет имущества: магазин, встроенное помещение № 69, литер А1, общая площадь 241, 1 кв.м., техподполье, 222, 7 кв.м., расположенное по адресу: г. Орел, ул. Привокзальная, д. 28 (т. 7, л.д. 142).

В связи с тем, что первичные и повторные торги не состоялись,  а также отказом залогового кредитора оставить имущество за собой,  спорное имущество  было  выставлено на реализацию посредством публичного предложения в соответствии с Положением о продаже, утвержденным судом и изменениями, внесенными залоговым кредитором 01.08.12 г., которые не выносились в суд на утверждение (т. 7, л.д. 70).

Как следует из объявления в газете «Коммерсантъ» от 18.08.12 г. № 153 (77030568671)  начальная цена по  лоту № 1  - 7 106 400 руб., в т.ч. НДС.

Начальная цена публичного предложения по  лоту № 1 устанавливается с 20.08.12 г. по 28.08.12 г. включительно. Начиная с 29.08.12 г., цена публичного предложения по лоту № 1 каждый рабочий день понижается на величину снижения, равную 1 % от начальной цены публичного предложения по лоту № 1. Минимальная цена публичного предложения по лоту № 1 составляет 5 329 800 руб. Прием заявок на участие в торгах осуществляется по адресу: www.centerr.ru, с 20.08.12 г. до 02.10.12 г. (включительно). С даты определения победителя открытых торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения, прием заявок прекращается. В случае отсутствия заявок о приобретении имущества, прием заявок прекращается в 17.00 по московскому времени 02.10.12 г., т.е. в день установления минимальной цены публичного предложения по лоту № 1.

24.09.12 г.  – до подведения итогов торгов  посредством публичного предложения (02.10.12 г.) ОАО «Сбербанк России» в лице Орловского отделения № 8595 обратилось в суд с настоящим заявлением, в котором просило утвердить Изменения от 21.09.12 г. № 2 в Положение о порядке продажи, касающиеся продажи имущества должника, посредством публичного предложения, в т.ч. в части установления сроков, величины снижения начальной цены, порядка и цены при оставлении предмета залога за собой (т. 7, л.д. 6-7).

Вынося определение, суд первой инстанции исходил из того, что предложение ОАО «Сбербанк России» об утверждении Изменения от 21.09.12 г. № 2 в Положение не соответствует требованиям Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», поскольку способ реализации имущества, условия его продажи нарушают права и законные интересы кредиторов и уполномоченного органа.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает данные выводы соответствующими законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно абз. 3 п. 5, п. 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с  законодательством Российской Федерации о залоге. Продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном ст. 138 Закона о банкротстве.

В соответствии с абз. 1, 3 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве  и п. 9  Постановления Пленума  ВАС РФ от 23.07.09 г. № 58 продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном ч. 4, 5, 8-19 ст. 110, п. 3 ст. 111 Закона о банкротстве.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве.

Исходя из содержания ст.ст. 110, 111, 138, 139 Закона о банкротстве обязательными мероприятиями в ходе реализации имущества должника являются первичные  торги  в   форме   аукциона,   повторные  торги  и продажа  посредством публичного предложения.

Из положений абз. 4 п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве, следует, что, при наличии разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога, каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве.

Таким образом, правила проведения торгов должны быть направлены исключительно на привлечение к торгам максимально возможного числа потенциальных покупателей и обеспечение выгодных условий для продажи имущества.

Залоговый кредитор имеет право определять порядок и условия проведения торгов путем утверждения Положения и изменений в него при соблюдении норм  Закона о банкротстве и отсутствии нарушений прав и законных интересов, лиц, участвующих в деле о банкротстве должника.

Согласно  п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.09 г. № 58 в соответствии с  п. 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве, в случае признания несостоявшимися повторных торгов, конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на 10 % ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

При этом указанный кредитор обязан перечислить денежные средства в размере, определяемом в соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 138 Закона о банкротстве (в данном случае 20  % от стоимости залогового имущества, оставляемого за собой), на специальный банковский счет в порядке, установленном п. 3 ст. 138 Закона о банкротстве, в течение 10-ти дней с даты направления конкурсному управляющему заявления об оставлении предмета залога за собой.

По смыслу указанной нормы Закона о банкротстве право собственности у залогового кредитора возникает после осуществления им указанной оплаты и передачи ему предмета залога.

В случае неполучения конкурсным управляющим заявления залогового кредитора об оставлении заложенного имущества за собой в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, а также при неоплате залоговым кредитором суммы в соответствии с  абз. 2 п. 4.1 ст. 138 Закона о банкротстве заложенное имущество может быть продано посредством публичного предложения согласно абз. 3 п. 4.1 ст. 138 Закона.

При этом выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пп. 1-2.1 ст. 138 Закона о банкротстве.

Как обоснованно