Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2012 по делу n А08-6745/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение в части и разрешить вопрос по существу

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 декабря 2012 года                                                   Дело № 08-6745/2011

Воронеж                                                                                                                                                                                                     

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2012г.

Постановление в полном объеме изготовлено  27 декабря 2012г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Барковой В.М.

судей                                                                                     Безбородова Е.А.,

                                                                                               Сурненкова А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Кривилиной Ж.Ю.

при участии:

           рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  конкурсного кредитора Тутовой Юлии Станиславовны на определение Арбитражного суда Белгородской области от 02.04.2012г. (судья  Крыжская Л.А.)  по делу № А08-6745/2011 о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Вектор» по заявлению ОАО Банка ВТБ  о включении в реестр требований кредитора

УСТАНОВИЛ:

ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Белгороде обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением к закрытому акционерному обществу «Вектор» (309000, Белгородская область, г. Старый Оскол, м-н Лебединец, 1А, ОГРН 1023102357959, ИНН 3128039416) о признании несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Белгородской области от     16.01.2012 г. заявление ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Белгороде о признании закрытого акционерного общества «Вектор» несостоятельным  признано обоснованным. В отношении закрытого акционерного общества «Вектор»  введено наблюдение на срок до 09.04.2012 года, временным управляющим утвержден Якимов Валерий  Владимирович.

Требования ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Белгороде включены в реестр требований кредиторов ЗАО «Вектор» в сумме основного долга 37 870 026 руб. 80 коп. в третью очередь, как обеспеченные залогом и  отдельно в реестре требований кредиторов ЗАО «Вектор» признаны подлежащими удовлетворению после погашения основного долга требования ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Белгороде в сумме 3 070 000 руб. неустойки.

Основанием для включения в реестр указанных требований явилось неисполнение ЗАО «Вектор» обязательства перед ОАО Банк ВТБ по договору поручительства, установленное вступившими в законную силу судебными актами.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 27.01.2012 года.

02.04.2012 года определением Арбитражного суда Белгородской области  в реестр требований кредиторов ЗАО «Вектор» дополнительно были включены требования ОАО Банк ВТБ  в сумме 2 712 728,25 руб. как обеспеченные залогом, и 10 768 315,98 руб. неустойки, учитываемые отдельно и подлежащие удовлетворению после погашения основного долга.

Основанием для включения в реестр указанных требований являлось неисполнение ЗАО «Вектор» тех же обязательств, что послужили основанием для вынесения определения от 16.01.2012 года, но за более поздний период.

Не согласившись с определением суда от 02.04.2012 года, конкурсный кредитор Тутова Ю.С.  обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и установить требования ОАО Банк ВТБ в сумме 904 242,74 руб. как обеспеченные залогом и подлежащие удовлетворению в третью очередь, и в сумме 2 236 359,98 руб., учитываемые в реестре требований кредиторов отдельно и подлежащие удовлетворению, после погашения основного долга.

При этом заявитель апелляционной жалобы ссылался на то, что судом первой инстанции не учтено требование пункта 4 статьи 367 Гражданского кодекса РФ  в соответствии с которым поручительство прекращается, когда срок в договоре поручительства не установлен, а кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю.

        По мнению заявителя апелляционной жалобы, требования банка подлежат включению в реестр требований кредиторов ЗАО «Вектор» за период с 05.10.2010 года по 23.11.2010 года, поскольку просрочка по исполнению обязательства началась с 23.11.2009 года.

В судебном заседании представитель конкурсного кредитора Тутовой Ю.С. Чебрикова И.М.  уточнила доводы апелляционной жалобы относительно пределов обжалования судебного акта, просила отменить определение арбитражного суда в части суммы, установленной за период, превышающий 23.11.2010 года по 06.09.2011 года.

Представитель ОАО Банк ВТБ в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.

В отзыве, представленном в судебное заседание ОАО Банк ВТБ с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая обжалуемое определение законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Оспаривая необоснованность довода апелляционной жалобы относительно превышения годичного срока со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства Банк ВТБ ссылается на то, что заявленные требования могли быть предъявлены только с соблюдением установленного ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» порядка предъявления требований к должнику – после опубликования сведений о введении в отношении должника наблюдения. 

Представители иных лиц, участвующих в деле в судебное заседание не явились. В материалах дела имеются сведения о надлежащем извещении указанных лиц о месте и времени судебного заседания.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствии не явившихся лиц.

Рассмотрение дела откладывалось на 27.11.2012 г., на 18.12.2012 г. с объявлением перерыва до 20.12.2012 г.

В судебном заседании представителем Тутовой Ю.С. представлена в качестве дополнительного доказательства копия расчета задолженности по кредитному соглашению № КС/716000/2008/00275, заключенному ОАО Банк ВТБ с ЗАО «Авантаж-Авто»  03.09.2008 года по состоянию на 17.02.2011 года, которая была представлена банком по ранее рассмотренному спору о взыскании задолженности по данному кредитному договору.

Апелляционный суд приобщает расчет к материалам дела на основании п. 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, учитывая, что имеющиеся в деле доказательства  о начале наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не противоречат вновь представленным доказательствам, а также то обстоятельство, что данные возражения относительно данного периода не были заявлены в суде первой инстанции, а суд апелляционной инстанции в соответствие с пунктом 1 указанной статьи повторно рассматривает дело по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам.

Суд, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя конкурсного кредитора Тутовой Ю.С., считает, что определение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене по следующим основаниям.

В судебном заседании установлено, что ОАО Банк ВТБ является заявителем в деле о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Вектор» - №А08-6745/2011. Определением Арбитражного суда Белгородской области от 16.01.2012 в отношении ЗАО «Вектор» введено наблюдение. Включены в реестр требования ОАО Банк ВТБ в сумме  основного долга 37 870 026 руб. 80 коп. в третью очередь, как обеспеченные залогом и  отдельно в реестре требований кредиторов ЗАО «Вектор» признаны подлежащими удовлетворению после погашения основного долга требования ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Белгороде в сумме 3 070 000 руб. неустойки. При этом размер денежного обязательства должника перед банком подтверждено вступившими в законную силу судебными актами от 24.02.2011 года по делу №А08-6974/2010 и по делу №А08-6957/2010. В реестр включена сумма просроченного долга за период с 23.11.2009 года по 01.02.2010 года, а также сумма процентов на просроченную задолженность по основному долгу за период с 11.01.2010 года по 01.10.2010 года .

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2012 года по делу № А08-6745/2011 определение Арбитражного суда Белгородской области от 16.01.2012 года оставлено без изменения. При этом апелляционный суд, установил, что требования кредитора ОАО Банк ВТБ заявлены к ЗАО «Вектор», как к поручителю за период в пределах годичного срока, который определен  с 23.11.2009 года.

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 02.04.2012 года включены в реестр должника требования Банка ВТБ во исполнение обязательств по этому же договору поручительства, заключенному во исполнение  кредитного договора от 03.09.2008 года за последующий период с 05.10.2010 года по 06.09.2011 года (дата обращения в суд с заявлением о признании должника  банкротом), в остальной части включения требований за период до 16.01.2012 года (дата введения в отношении должника наблюдения) арбитражным судом отказано.

В части отказа в установлении требований банка за период до введения наблюдения до 16.01.2012 года определение Арбитражного суда Белгородской области от 02.04.2012 года было обжаловано банком ВТБ в апелляционном и кассационном порядке.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 года (л.д.118-121) и постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 04.09.212 года определение Арбитражного суда Белгородской области от 02.04.2012 года в обжалуемой части оставлено без изменения.

29.08.2012 года определением Арбитражного суда Белгородской области произведена процессуальная замена кредитора ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банка ВТБ в г. Белгороде в реестре требований ЗАО «Вектор» его правопреемником Тутовой Юлией Станиславовной на сумму 21 235,27 руб. как обеспеченных залогом.

Новым кредитором обжаловано определение Арбитражного суда Белгородской области от 02.04.2012 года в той части, которая не была ранее предметом обжалования в апелляционной и кассационной инстанции.

В соответствии с п. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционный суд проверяет законность и обоснованность судебного акта только в обжалуемой части, поскольку лица, участвующие в деле своих возражений не заявили.

Из материалов дела следует, что 03.09.2008 года между ОАО Банк ВТБ в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Белгороде (банк, кредитор) и Закрытым Акционерным обществом «Авантаж-Авто» (заемщик) было заключено кредитное соглашение № КС/716000/2008/00275, в соответствии с которым, Банк открыл Заемщику кредитную линию с лимитом задолженности в сумме 40 000 000 рублей. Предоставление денежных средств подтверждается соответствующими выписками с расчетного, ссудного счетов и мемориальными ордерами.

Пунктом 7.1 кредитного соглашения установлена обязанность Заемщика произвести погашение (возврат) кредитов 03.09.2010 года. Также согласно п. 7.1.1 Заемщик безусловно и безотзывно обязуется погасить задолженность по кредитной линии не позднее, чем через 180 дней с даты использования каждого отдельного кредита и в дату погашения, установленную п. 7.1 Соглашения или дату наступления одного из случаев, изложенных в ст. 12.4 Соглашения, в зависимости от того, какая из этих дат наступит раньше.

Согласно дополнительному соглашению № 1 к кредитному соглашению № КС/716000/2008/00275 от 30.12.2008 г. проценты по кредитной линии составили 18,87 процента годовых ( в ранней редакции по ставке MosPrime в размере 1% годовых от суммы задолженности по основному долгу за период, в котором данные обязательства были нарушены. А также в случае невыполнения п.п. 9 п. 9.1 Соглашения, банком взимается неустойка в размере 0,02% от суммы сделки за каждый день просрочки.

Заемщиком ненадлежащим образом исполнялись обязательства, в связи с чем банком была начислена соответствующая комиссия за обязательство и неустойка за невыполнение дополнительных условий.

В качестве обеспечения исполнения обязательств ЗАО «Авантаж-Авто»  по вышеуказанному кредитному соглашению было представлено поручительство ЗАО «Вектор».

Данным договором поручительства предусмотрена солидарная ответственность поручителя в части погашения суммы основного долга, процентов по кредиту, а также неустойки в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств заемщиком по кредитным соглашениям, комиссий, расходов и потерь, которые кредитор может понести в связи с исполнением своих обязательств по кредитным соглашениям и подлежащих возмещению Заемщиком, а также в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств заемщика.

Обязательства поручителя, возникшие из договоров поручительства, основаны на положении ст. 361, п. 2 ст. 363 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которыми поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов.

Устанавливая требования кредитора, арбитражный суд ограничил их периодом с 05.10.2010 года по 06.09.11 года (дата обращения ОАО Банк ВТБ в суд с заявлением о признании должника банкротом).

Суд апелляционной инстанции находит обоснованным довод заявителя апелляционной жалобы о том, что Арбитражным судом Белгородской области не учтено требование части  4 статьи 367 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с указанной нормой в случаях, когда срок в договоре поручительства не установлен, оно прекращается, если кредитор в течении года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю.

Дата просрочки по исполнению обязательств ЗАО «Вектор» перед ОАО Банк ВТБ началась с 23.11.2009 года. Данный факт установлен в постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2012 года по настоящему делу (л.д. 118-121), а также указан самим кредитором ОАО Банк ВТБ в своем расчете задолженности по кредитному договору, составленном на 17.02.2011 года.

Следовательно, требования ОАО Банк ВТБ к ЗАО «Вектор» являются обоснованными, если рассчитаны за период до истечения года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства, то есть до 23.11.2010 года.

Заявителем апелляционной жалобы представлен расчет суммы задолженности