Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2013 по делу n А48-3098/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

        По ч. 2 ст. 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 Гражданского кодекса РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

        В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

        Оплата энергии на основании п.1 ст. 544 Гражданского кодекса РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

        В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (статья 547 Гражданского кодекса РФ).

        При заключении договора стороны обязались руководствоваться Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ, утвержденными постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 г. № 167, а также иными актами действующего законодательства.

Согласно пунктам 63,  64,  65 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ утвержденных постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 г. № 167 (далее по тексту - Правила № 167) в системы коммунальной канализации запрещаются сброс и прием вод, содержащих вещества, превышающие предельно допустимые концентрации.

Абонент должен обеспечить лабораторный контроль и соблюдение установленных требований и нормативов по составу сбрасываемых в систему канализации сточных вод.

Контроль за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод осуществляется организацией водопроводпо-канализационного хозяйства путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольных канализационных колодцах.

В силу пункта 70 Правил № 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за прием (сброс) сточных вод сверх установленных нормативов сброса загрязняющих веществ производятся в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

        Согласно п. 1 Постановления Правительства РФ от 31.12.2005 г. № 1310 «О взимании платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов» органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации определяют порядок взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов с предприятий и организаций, отводящих сточные воды и загрязняющие вещества в системы канализации населенных пунктов (далее именуются - абоненты), предусматривая меры экономического воздействия за ущерб, наносимый системам канализации и окружающей среде, в том числе за превышение нормативов сброса сточных вод и загрязняющих веществ.

Постановлением администрации г. Орла от 30.11.2006 г. № 2169 «О приеме сточных вод и загрязняющих веществ в систему муниципальной хозяйственно-бытовой канализации города Орла» утверждены Условия приема сточных вод и загрязняющих веществ в систему муниципальной хозяйственно-бытовой канализации г. Орла (далее по тексту «Условия») (Приложение № 1) и допустимые концентрации сброса загрязняющих веществ (ДК) в сточных водах, поступающих от предприятий-абонентов в систему хозяйственно-бытовой канализации г. Орла (Приложение №2).

Постановлением Правительства Орловской области от 27.09.2010 г. № 337 утверждены Порядок определения и взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Орловской области и Методика расчета предприятиями-абонентами платы за сброс загрязняющих веществ в систему коммунальной канализации населенных пунктов Орловской области, (далее по тексту «Порядок»).

По пункту 10.4.1. Порядка залповым, аварийным сбросом считается сброс сточных вод с превышением более чем в 100 раз допустимых концентраций (ДК) по любому виду загрязнений, а также сброс агрессивного стока с рН менее 2 и более 12.

В соответствии с пунктом 15.3. Порядка за установленный факт залпового, аварийного сброса любого вида загрязняющих веществ с предприятия-абонента взимается повышенная плата в размере 7-кратного действующего тарифа за услуги по приему сточных вод за фактический объем сброшенных абонентом сточных вод за расчетный период, в котором зафиксировано нарушение, независимо от даты отбора проб.

На основании пункта 15.3.1. Порядка основанием для взыскания с абонента повышенной платы за залповый, аварийный сброс служит акт отбора проб сточных вод предприятия-абонента, выполненного предприятием ВКХ, и анализы этих проб, подтверждающие факт залпового, аварийного сброса, выполненные лабораторией предприятия ВКХ или лабораторией природоохранных органов.

Согласно пункту 4.1. Условий целью осуществления контроля состава и свойств сточных вод, сбрасываемых (принимаемых) в систему канализации, является проверка соблюдения Абонентами установленных допустимых концентраций сброса загрязняющих веществ, нормативных показателей качества сточных вод, установленных Условиями, а также временных условий приема загрязняющих веществ (ВУП). Контроль за соблюдением Абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод осуществляется МПП ВКХ «Орёлводоканал» путем выполнения анализа проб сточных вод Абонента.

На основании п. 4.4. Условий отбор проб сточных вод Абонента производится в соответствии с действующим законодательством. Отбор проб сточных вод Абонента может производиться в любое время суток.

Порядок и процедура отбора проб для анализа сточных вод регламентируется документами:

ГОСТ Р51592-2000 «Вода. Общие требования к отбору проб»;

ПНД Ф 12.15.1-08. Методические указания по отбору проб для анализа сточных вод.

03.04.2012 г. представителем МПП ВКХ «Орелводоканал» в присутствии инженера ПТО Абонента Оловянникова А.В. проведен в контрольных колодцах отбор проб сточных вод, поступающих в городской коллектор, о чем составлен акт, в котором зафиксирован отбор сточных вод и указано, что  люк  находится на подтопе. Данный  акт подписан представителями сторон, в том числе и представителем Абонента без замечаний и возражений.

         Из протокола результатов анализа отобранных проб сточных вод № 120, выполненному аккредитованной лабораторией истца, на выпуске в коллектор по ул. Авиационная г. Орла следует, что  содержание в них меди с концентрацией 4,226 мг/дм3, что в 325,08 раз превышает установленную допустимую концентрацию и является запрещенным залповым сбросом загрязняющего вещества. Результаты протокола анализа отобранных проб сточных вод от 11.01.2012г. №120 ответчиком не оспорены.

        Объем сточных вод ответчика за расчетный период, в котором зафиксировано нарушение, составил 2845 м3.

        Сумма повышенной платы за залповый сброс загрязняющих веществ: 7,026 руб. х 2845 м х 7 +18% НДС = 165 108,89 руб.. где 7,026руб. - тариф на водоотведение (за 1 кв.м сточных вод), утвержденный Приказом Управления по тарифам Орловской области от 25.11.2011 г. № 1082-Т.

       Указанные документы (акт отбора проб сточных вод от 03.04.2012 г. и протокол анализов проб сточных вод от 11.04.2012г. №120)  предоставлены истцом в качестве надлежащих доказательств и имеются в материалах дела (т. 1 л.д. 11, 12).

Суд первой инстанции в своем решении сослался на пункт 4.2 Методических указаний по отбору проб для анализа сточных вод ПНД Ф 12.15.1-08, указывая, что пробы сточных проб должны отбираться  из хорошо перемешанных потоков, вне зон действия возможного подпора и одновременно дал понятие подпора, которое не содержится в данных Методических указаниях. Кроме того, судом сделан неверный вывод о том, что  Методические указания (пункт 4.2) предусматривают отбор проб из хорошо перемешанных потоков вне зон действия возможного подпора, что имеет цель обеспечить достоверность результата на предмет установления в сточных водах концентрации загрязняющих веществ. Отбор проб в зоне возможного подпора такую достоверность результата обеспечить не может.

Не согласившись с выводами суда первой инстанции, МПП ВКХ «Орёлводоканал» для получения разъяснения по данным вопросам после вынесения решения  обратилось в Федеральное Бюджетное Учреждение «Федеральный центр анализа и оценки техногенного воздействия» (ФБУ «ФЦАО»), которое является разработчиком ПНД Ф 12.15.1-08. Методические указания по отбору проб для анализа сточных вод. В данном письме указано, что текст п. 4.2. ПНД Ф 12.15.1-08 «...вне зон действия возможного подпора», прежде всего,  относится к отбору проб сточных вод, сбрасываемых в водный объект. Подпор возникает при повышенном уровне воды водоприемника относительно уровня воды в водоотводящем устройстве, в результате чего, вода водоприемника проникает в водоотводящее устройство, смешиваясь со сточной водой.

При подпоре водоотводящего устройства водой принимающего объекта содержание веществ может снижаться за счет смешения с более чистой водой, и данные анализов будут занижены относительно действительного содержания веществ в сточной воде.

        В случае сброса сточных вод в сети коммунальной канализации эта фраза может относиться только к действию «подпора» со стороны централизованной системы водоотведения.

        Факта «подпора» со стороны общего коллектора, а также проведения работ по отбору проб сточных вод в зоне действия возможного «подпора», как указано в п.4.2. Методические указания по отбору проб для анализа сточных вод в акте контрольного отбора сточных вод от 03.04.2012г.  не  установлено и не зафиксировано. Других доказательств, подтверждающих наличие «подпора» в месте отбора проб сточных вод, в материалах дела   не имеется.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции также  исходил из  того, что  в момент проведения отбора сточных вод люк по ул. Авиационная, д.1  был на подтопе, а потому со стороны истца имело место нарушение норм права, что не обеспечивает достоверность результатов лабораторных исследований, положенных в основу расчета повышенной платы за залповый  сброс загрязняющих веществ в централизованную систему городской коммунальной канализации.

Однако Условиями приема сточных вод и загрязняющих веществ в систему муниципальной хозяйственно-бытовой канализации г. Орла не установлен порядок отбора проб для анализа сточных вод. Пункт 5.2.6  Условий только  обязывает Абонента обеспечить отбор проб в потоке сточных вод из лотка контрольного канализационного колодца и (или) в падающей струе без подтопа колодца сточными водами. Запрета на отбор сточных вод  при наличии в канализационном колодце подтопа Условия не предусматривают.

В соответствии с изложенным, наличие подтопа в контрольном колодце Абонента не является препятствием для отбора пробы, и подтоп не оказывает влияния на химический состав отводимых вод, в частности на изменение концентрации меди, содержащейся в указанных сточных водах. Указанная позиция соответствует позиции ФБУ «ФЦАО», изложенной в письме №03/3004 от 01.11.2012 г.

        МПП ВКХ «Орёлводоканал» в возражениях от 03.10.2012 г. №3409/09-02 на отзыв ООО «Орелтеплогаз» указывало, что нахождение контрольного колодца по адресу: ул. Авиационная, 1 на подтопе, является следствием невыполнения своих обязанностей ответчиком, предусмотренных  Условиями и пунктом 3.1. Разрешения на сброс загрязняющих веществ в составе производственных сточных вод в систему хозяйственно-бытовой канализации от 01.02.2012г. №36.

        По мнению специалистов ФБУ «ФЦЛО», изложенному в письме в письме ФБУ «ФЦАО» от 01.11.2012 г. № 03/3004,   подтопление контрольного колодца не является препятствием для отбора пробы, если подпора со стороны общего коллектора не зафиксировано, и сточная вода в «подтопленном» колодце является сточной водой предприятия-абонента. На всем протяжении канализационной сети от котельной по  ул. Авиационная, д.1 до врезного колодца в канализационные сети МПП ВКХ «Орёлводоканал», в том числе в контрольном канализационном колодце, в котором отбирались пробы, иных подключений, кроме подключения ответчика не имеется.

        Понятия «подпор» и «подтопление» не идентичны, поскольку подпор осуществляется «внешней стороной» - водоприемником (водой водного объекта или в вашем случае - водой общего коллектора), а подтопление колодца осуществляется стороной «внутренней» и является следствием увеличенного водоотведения при вероятном неправильном расположении контрольного колодца, низкой пропускной способности отводящего лотка/трубы и прочих причин.

        Таким образом, порядок отбора проб сточных вод в контрольном колодце ответчика, установленный указанными документами, истцом не нарушен. Отбор проб осуществлен при соблюдении необходимых и предусмотренных процедур.  Источником залпового сброса загрязняющих веществ в составе сточных вод в коммунальную канализацию является ООО «Орелтеплогаз». Повышенная концентрация меди образуется в результате технологического процесса продувки котлов и в процессе сброса избыточного пара из котельной в канализационную сеть ответчика.

        В соответствии с актом контрольного отбора сточных вод, поступающих в систему хозяйственно-бытовой канализации г. Орла, от 04.05.2011г., подписанным представителями сторон, контрольный колодец по адресу: ул. Авиационная, д. 1 также находился па подтопе. Однако, согласно протоколу результатов анализа пробы сточных вод от 18.05.2011г. №176 допустимая концентрация (ДК) меди превышена незначительно, что не является залповым сбросом загрязняющих веществ в систему хозяйственно-бытовой канализации г. Орла.

        Аналогичные результаты (незначительное превышение ДК меди) получены на основании исследований, проведенных испытательной лабораторией контроля качества вод МПП ВКХ «Орёлводоканал», установленных протоколом результатов анализа пробы сточной воды от 15.07.2011г. №289. При этом актом контрольного отбора от 04.07.2011г., подписанным представителями сторон, наличие «подпора» в контрольном колодце по адресу: ул. Авиационная, д.1 не зафиксировано.

Пунктом 68 Правил №167 предусмотрено право Абонента, при отборе представителем организации водопроводно - канализационного хозяйства контрольной пробы, одновременно в присутствии представителя организации водопроводно - канализационного хозяйства отобрать параллельную пробу и провести ее анализ в аттестованной и (или) аккредитованной организации (лаборатории) за счет собственных средств. Ответчик своим правом не воспользовался. Возражений относительно акта контрольного отбора