Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2013 по делу n А35-5214/05«Г». Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

от ФНС России мнения по вопросам, включенным в повестку собрания кредиторов.

09.12.2011 года конкурсным управляющим было повторно проведено собрание кредиторов с вышеуказанными вопросами повестки дня. По второму вопросу повестки собранием кредиторов было принято решение об отложении рассмотрения вопроса об утверждении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Завод «Кристалл» до получения информации о результатах вторых торгов по продаже имущества должника, назначенных на 26.12.2011 года.

Телеграммой от 16.11.2011 года конкурсный управляющий Толстых Ю.А. сообщила организатору торгов о расторжении агентского договора на основании абзаца 2 статьи 1010 Гражданского кодекса Российской Федерации - в связи с отказом одной из сторон договора, заключенного без определенного срока окончания его действия. Окончание срока действия агентским договором от 19.05.2011 года не определено.

Письмом от 18.11.2011 года №13К организатор торгов не согласился с односторонним отказом, заявив о его недействительности в силу статьи 310 ГК РФ.

Вторые торги по продаже имущества ОАО «Завод «Кристалл» (лот № 1) были назначены на 26.12.2011 года (сообщение в газете «Коммерсантъ» №217 от 19.11.2011 года).

21.01.2012 конкурсному управляющему поступил протокол №1/2 от 22.12.2011 года о признании вторых торгов несостоявшимися в связи с отсутствием заявок, о чем агентом опубликовано сообщение в газете «Коммерсантъ» № 184 от 21.01.2012 года.

Третьи торги по продаже имущества должника в форме открытого аукциона в соответствии порядком продажи имущества должника не были проведены.

Ссылаясь на вышеназванные обстоятельства, арбитражный суд первой инстанции согласился с доводами ФНС России о том, что конкурсный управляющий ОАО «Завод «Кристалл» Толстых Ю.А. ненадлежащим образом исполняла возложенные на нее обязанности, в результате чего не проведены третьи торги по продаже имущества должника в форме открытого аукциона в соответствии с порядком продажи имущества должника, конкурсным управляющим не реализованы права, направленные на судебную защиту гражданских прав, предусмотренные статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, путем понуждения организатора торгов к исполнению обязанности в натуре или расторжения агентского договора, конкурсным управляющим в предусмотренные Законом о банкротстве сроки не произведена актуализация отчета об определении рыночной стоимости имущества, отчет об оценке имущества должника собранию кредиторов не представлен.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами арбитражного суда первой инстанции, в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, конкурсный управляющий доложил собранию кредиторов, состоявшемуся 22.11.2011г. о том, что в нарушение требований пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве, абзаца 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, арбитражным управляющим Гудковым Ю.В. не принимались меры по обеспечению сохранности имущества после 03.08.2011 года (даты его отстранения). При проведении проверки по состоянию на 10.11.2011 года выявлено отсутствие 657 позиций имущества рыночной стоимостью 958 983 руб. 60 коп., составлена соответствующая сличительная ведомость по состоянию на 10.11.2011 года.

Выявив, отсутствие 657 позиций имущества и учитывая, что каждая единица утраченного имущества имеет свою рыночную стоимость, подтвержденную отчетами об оценке, конкурсным управляющим были внесены изменения в положение в части начальной цены реализации имущества и состава реализуемого имущества. Данные изменения в положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника были трижды на собраниях кредиторов 22.11.2011г., 09.12.2011г., 13.02.2012г. предложены для утверждения. Однако собранием кредиторов 13.02.2012г. было принято решение не утверждать изменения в положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

Конкурсный управляющий Толстых Ю.А. обратилась в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий, в соответствии с которым просила утвердить изменения в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Завод «Кристалл»:

- изложить пункт 3.1. Положения в следующей редакции: «3.3. В качестве организатора торгов выступает конкурсный управляющий должника, утвержденный Арбитражным судом Курской области в установленном законодательством Российской Федерации порядке»;

- дополнить Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Завод «Кристалл» пунктом 10 следующего содержания: «10. Имущество, указанное в Приложении № 1 к настоящему Положению, подлежит реализации в срок, не превышающий срока конкурсного производства в отношении ОАО «Завод «Кристалл».

Определением Арбитражного суда Курской области от 09.08.2012 года конкурсному управляющему ОАО «Завод «Кристалл» Толстых Ю.А. отказано в утверждении Предложений о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника. По результатам рассмотрения спора Толстых Ю.А. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО «Завод «Кристалл».

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2012 года определение Арбитражного суда Курской области от 09.08.2012 года было отменено. В Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Завод «Кристалл» внесены изменения. Пункт 3.1 изложен в следующей редакции: «В качестве организатора торгов выступает конкурсный управляющий ОАО «Завод «Кристалл», утвержденный Арбитражным судом Курской области в установленном законодательством Российской Федерации порядке». Пункт 7.3 последний абзац изложен в следующей редакции: «Имущество должно быть продано в срок до 31.12.2012 года».

Согласно выводам, сделанным в Постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2012 года, в соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. Согласно пункту 3 названной статьи в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Согласно статье 1010 (пункт 1) Гражданского кодекса Российской Федерации агентский договор прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия.

Срок действия агентского договора от 19.05.2011 года не был определен, следовательно, конкурсный управляющий вправе был заявить о его прекращении с учетом положений ст. 1010 ГК РФ.

Более того, согласно п. 1.2 договора при проведении торгов организатор должен был руководствоваться Положением о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Завод «Кристалл», устанавливающий срок реализации имущества должника не менее чем за месяц до окончания процедуры конкурсного производства - 30.09.2011 года, изменение сроков реализации имущества должника подлежит обязательному утверждению собранием кредиторов.

Таким образом, на дату обращения в суд с заявлением о внесении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Завод «Кристалл» истек срок, установленный собранием кредиторов, для реализации имущества должника.

Поскольку действие договора прекращено на основании письма конкурсного управляющего от 29.01.2012 года, следовательно, агентский договор, расторгнут в силу п.3 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с этим, оснований для расторжения договора в судебном порядке не имелось.

При таких обстоятельствах, доводы ФНС России о том, что в результате ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей не проведены третьи торги по продаже имущества должника в форме открытого аукциона в соответствии с порядком продажи имущества должника, конкурсным управляющим не реализованы права, направленные на судебную защиту гражданских прав, предусмотренные статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, путем понуждения организатора торгов к исполнению обязанности в натуре или расторжения агентского договора, что конкурсным управляющим в предусмотренные Законом о банкротстве сроки не произведена актуализация отчета об определении рыночной стоимости имущества, отчет об оценке имущества должника собранию кредиторов не представлен, подлежат отклонению.

В качестве следующего основания для признания ненадлежащим образом исполненными обязанности конкурсного управляющего ОАО «Завод «Кристалл» Толстых Ю.А., арбитражный суд первой инстанции указал на то, что конкурсным управляющим нарушен срок предоставления собранию кредиторов информации о ходе конкурсного производства.

Как указал суд первой инстанции, с даты назначения конкурсным управляющим ОАО «Завод Кристалл» Толстых Ю.А. (05.10.2011 года) ею были назначены собрания кредиторов на 22.11.2011 года, 09.12.2011 года, 13.02.2012 года, 12.05.2012 года (отложенное на 23.05.2012 года).

При этом вопрос о рассмотрении отчета о ходе конкурсного производства включен в повестку дня собраний кредиторов, назначенных на 09.12.2011 года и 12.05.2012 года.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что информация о ходе конкурсного производства ОАО «Завод «Кристалл» предоставлена собранию кредиторов с нарушением требований, установленных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 № 299 «Об утверждении Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего», а именно: не представлен отчет об использовании денежных средств должника, реестр требований кредиторов, к отчету о ходе конкурсного производства не приложены копии документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчете. Указанные действия конкурсного управляющего не соответствуют требованиям Закона о банкротстве и нарушают законное право кредиторов и уполномоченного органа на предоставление своевременной и актуальной информации о ходе ликвидационной процедуры в отношении ОАО «Завод «Кристалл».

Суд апелляционной инстанции не согласен с данным выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 143 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в редакции, применяемой в деле о банкротстве должника, конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе на момент открытия конкурсного производства и в ходе конкурсного производства, а также иную информацию не реже чем один в месяц, если собранием кредиторов не установлен более продолжительный период или сроки предоставления отчета.

В отношении ОАО «Завод «Кристалл» установлено, что конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов (комитету кредиторов) отчет о своей деятельности, информацию о финансовом состоянии должника и его имуществе не реже чем один раз в три месяца.

Как следует из материалов дела, с даты утверждения конкурсным управляющим ОАО «Завод «Кристалл» Толстых Ю.А. (05.10.2011 года) было созвано и проведено пять собраний кредиторов: 22.11.2011 года, 09.12.2011 года, 13.02.2012 года, 12.05.2012 года и 23.05.2012 года, на которых присутствовал представитель уполномоченного органа.

Согласно материалам дела, отчеты конкурсного управляющего предлагались для ознакомления на следующих собраниях кредиторов:

На 22.11.2011 года конкурсным управляющим было созвано собрание кредиторов для ознакомления с отчетом конкурсного управляющего о своей деятельности и результатах конкурсного производства и принятии решения по вопросу повестки дня «Об утверждении изменений в Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Завод «Кристалл». Согласно уведомления о созыве собрания кредиторов от 07.11.2011 года, с отчетом конкурсного управляющего и проектом изменений в Положение возможно ознакомиться 17.11.2011 года, 18.11.2011 года, 21.11.2011 года в г.Орле (по месту нахождения конкурсного управляющего или на собрании кредиторов 22.11.2011 года). Кроме того, как указано в уведомлении о созыве собрания кредиторов, отчет конкурсного управляющего мог быть направлен кредиторам и по электронной почте при получении конкурсным управляющим соответствующего требования. Согласно протоколу собрания кредиторов от 22.11.2011 года собрание кредиторов было отложено по инициативе представителя уполномоченного органа сроком на 14 дней в связи с неполучением указаний от ФНС России, от имени уполномоченного органа на собрании присутствовал представитель - Анисова И.А.

09.12.2011 года на собрании кредиторов конкурсным управляющим представлен отчет о выполненной работе и ходе процедуры конкурсного производства. Согласно протоколу собрания кредиторов от 09.12.2011 года по вопросу повестки дня: «Отчет конкурсного управляющего» уполномоченный орган голосовал «против» утверждения отчета конкурсного управляющего.

На 13.02.2012 года конкурсным управляющим было созвано собрание кредиторов для ознакомления с отчетом конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства и принятия решения по вопросу повестки дня. Согласно уведомлению от 25.01.2012 года, направленного в адрес кредиторов должника, ознакомиться с отчетом конкурсного управляющего возможно 09.02.2012 года, 10.02.2012 года, и на собрании кредиторов 13.02.2012 года. Кроме того, указанные материалы могли быть направлены лицу, имеющему право на участие в собрании кредиторов, по электронной почте после получения запроса. Уполномоченный орган не воспользовался своим правом ознакомиться с отчетом конкурсного управляющего до даты проведения собрания.

На собрании кредиторов, как следует из протокола, присутствовал представитель уполномоченного органа - Тетеркина Е.Н.

В соответствии с протоколом собрания кредиторов от 13.02.2012 года конкурсный управляющий сообщила кредиторам о результатах своей деятельности на дату проведения собрания кредиторов, изложенных в отчете конкурсного управляющего от 26.01.2012 года. Далее в протоколе указано, что поскольку ознакомление с отчетом конкурсного управляющего ОАО «Завод «Кристалл»» о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства не относится к вопросам, решение по которым должно быть принято собранием кредиторов путем голосования, голосование и заполнение бюллетеней для голосования на настоящем собрании не осуществлялось. Таким образом, в силу присутствия представителя уполномоченного органа на собрании кредиторов 13.02.2012 года, уполномоченный орган был ознакомлен с отчетом конкурсного управляющего.

На 12.05.2012г. созвано собрание кредиторов для ознакомления с отчетом конкурсного управляющего о ходе конкурсного производства. Согласно уведомления от 03.05.2012 года ознакомление с отчетом конкурсного управляющего осуществлялось 10.05.2012 года, 11.05.2012 года или 12.05.2012 года на собрании кредиторов. Кроме того, отчет конкурсного управляющего может быть направлен лицу, имеющему