Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2013 по делу n А64-7049/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 февраля 2013 года                                                  Дело № А64-7049/2012

город Воронеж           

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2013  года

Постановление в полном объеме изготовлено 26 февраля 2013 года

          Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                             Михайловой Т.Л.,

судей:                                                                                      Ольшанской Н.А.,

                                                                                                 Скрынникова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бутыриной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Тамбовский завод «Электроприбор» на решение арбитражного суда Тамбовской области от 27.11.2012 по делу № А64-7049/2012 (судья Пряхина Л.И.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Тамбовский завод «Электроприбор» (ОГРН 1026801225296) к инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову  о признании незаконным решения,

при участии в судебном заседании:

от инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову: Бич В.С., заместителя начальника юридического отдела по доверенности от 27.12.2012 № 05-24/029695;

от открытого акционерного общества «Тамбовский завод "Электроприбор»: Комбарова Р.В., юрисконсульта по доверенности от 09.01.2013 № 4юр.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Тамбовский завод «Электроприбор» (далее – общество «Тамбовский завод «Электроприбор», общество, налоговый агент) обратилось в арбитражный суд Тамбовской области с заявлением  о признании незаконным решения инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову (далее – инспекция, налоговый орган) от 16.04.2012 № 13-48/901 о привлечении к налоговой ответственности.

Решением арбитражного суда Тамбовской области от 27.11.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, общество обратилось с настоящей апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении  заявленных им требований.

В обоснование апелляционной жалобы общество ссылается на то, что у него отсутствовала обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов, полученных иностранными организациями,  в силу  положений подпункта 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс, Кодекс), исключающего из  доходов, с которых подлежит исчислению  и удержанию налог у источника выплат,  доходы, не облагаемые налогом в Российской Федерации в соответствии с международными договорами (соглашениями),  при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

Поскольку, как считает общество, иностранные организации, получившие дивиденды, зарегистрированы в качестве налоговых резидентов Республики Кипр, с которой у Российской Федерации заключено  Соглашение от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее – Соглашения от 05.12.1998), ратифицированное Федеральным законом от 17.07.1999 № 167-ФЗ, то в  силу пункта 1 статьи 10 указанного Соглашения общество не должно было удерживать  налог с выплачиваемых дивидендов, так как они  облагаются налогом  на территории Республики Кипр.

Также общество  ссылается на то, что наличие у него  свидетельств о регистрации компаний «ПЛАЗМА  ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД»,  «БЛИКСГЕЙТ ХОЛДИНГ ЛИМИТЕД»,  «МАГДАЛЕНА  ТРАСТ ЛИМИТЕД» на территории Республики Кипр  с указанной в них информацией о том,  что   доходы  этих организаций  подлежат налогообложению в соответствии с Законом  о подоходном налоге  Республики Кипр, является обстоятельством, исключающим вину налогового агента в неудержании и неперечислении  налога в бюджет.

Налоговый орган в представленном отзыве возразил против доводов апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, в связи с чем просил   оставить его без изменения, а апелляционную жалобу общества без удовлетворения.

Как считает инспекция,  общество  в обоснование своего права не удерживать налог из доходов, выплаченных в виде дивидендов иностранным компаниям – акционерам общества, должно было представить доказательства того, что  такой налог уплачен  этими организациями на территории Республики Кипр.

Поскольку таких доказательств  обществом не представлено ни налоговому органу, ни суду, то, как считает   налоговый орган, им правомерно произведено начисление пеней  и применена ответственность за неудержание и неперечисление налога, предусмотренная  статьей 123 Налогового кодекса.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на нее, выслушав пояснения представителей налогового органа и налогоплательщика, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции следует оставить без изменения.

Как следует из материалов дела, инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Тамбову была проведена камеральная налоговая проверка представленного обществом «Тамбовский завод «Электроприбор»  уточненного № 2 налогового расчета (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за август 2011 года, по результатам которой составлен акт от 13.03.2012  № 533.

Рассмотрев акт и материалы проверки, заместитель начальника инспекции принял решение от 16.04.2012 № 13-48/901,  которым общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной статьей  123 Налогового кодекса за неправомерное неудержание и неперечисление сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в виде штрафа в сумме 17 972 руб., исчисленного с суммы не удержанного налоговым агентом  налога 89 861 руб.

Также обществу начислены пени по налогу на доходы, полученные в виде дивидендов от российских организаций, по состоянию на 16.04.2012 в сумме 5 464 руб.

Решением управления Федеральной налоговой службы Тамбовской области от 19.06.2012 № 05-10/58, принятым по апелляционной жалобе общества, решение инспекции от 16.04.2012г № 13-48/901 оставлено без изменения.

Не согласившись с решением налогового органа, общество «Тамбовский завод «Электроприбор» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Отказывая в удовлетворении требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации, подлежащим обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, относятся дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций. Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации (пункт 1 статьи 43 Налогового кодекса).

Статьей 310 Налогового кодекса установлено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309  Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 названной статьи, в валюте выплаты дохода.

При этом налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309  Кодекса, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Кодекса, в размере 15 процентов.

Пунктом 2 статьи 310 Кодекса предусмотрено, что  исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производится налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309  Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением случаев, перечисленных в названном пункте, в том числе, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса подтверждения того, что она имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом этого иностранного государства.

Подпунктом 2 пункта 1 статьи   312 Кодекса установлена также  возможность применения пониженных ставок  налогообложения или освобождения от налогообложения, если это предусмотрено  соответствующим международным договором Российской Федерации.

Как следует из материалов дела,  в августе 2011 года обществом  «Тамбовский завод «Электроприбор» производилась выплата дивидендов ряду  иностранных организаций – акционеров общества.

В связи с произведенными выплатами общество представило налоговому органу налоговый расчет (информацию), предусмотренный статьей 289 Налогового кодекса, о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, в котором оно отразило сведения о неисчислении налога в отношении доходов, выплаченных иностранным компаниям «ПЛАЗМА  ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД»,  «БЛИКСГЕЙТ ХОЛДИНГ ЛИМИТЕД»,  «МАГДАЛЕНА  ТРАСТ ЛИМИТЕД», зарегистрированным на территории Республики Кипр. 

В обоснование  правомерности  неисчисления  налога в отношении доходов, выплаченных названным иностранным компаниям, обществом представлены налоговому органу следующие документы:

   - свидетельство от 04.01.2011 Департамента внутренних налогов (Никосия), из которого следует, что компания «ПЛАЗМА ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД» в 2011 году являлась налоговым резидентом Республики Кипр под идентификационным номером 120718531, прибыль которой  подлежит обложению в соответствии с законодательством Республики Кипр;

   - свидетельство от 28.01.2011 Департамента внутреннего налогообложения (Никосия), из которого следует, что компания «БЛИКСГЕЙТ ХОЛДИНГ ЛИМИТЕД» в 2011 году являлась налоговым резидентом Республики Кипр под идентификационным номером 12139376А,  доход которой, полученный в любой стране, подлежит обложению в соответствии с законодательством Республики Кипр;

   - свидетельство от 07.01.2011 Департамента внутренних налогов (Никосия), из которого следует, что компания «МАГДАЛЕНА ТРАСТ ЛИМИТЕД» в 2011 году являлась налоговым резидентом Республики Кипр под идентификационным номером 12138995Н, доход которой, полученный в любой стране мира, подлежит обложению в соответствии с законодательством республики Кипр;

   - письмо ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания» № L/798 от 22.06.2011;

   - акт приема-передачи документов.

Перечисленные документы, по мнению  общества, подтверждают правомерность  освобождения от налогообложения доходов, выплаченных перечисленным иностранным организациям, на основании заключенного между Правительствами Республики Кипр и Российской Федерации Соглашения  «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.1998.

Между тем, обществом не учтено следующее.

Пунктом 1 статьи  10 Соглашения от 05.12.1998 установлено, что дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного договаривающегося государства, резиденту другого договаривающегося государства, могут облагаться налогом в этом другом государстве.

Одновременно пунктом  2 этой же статьи предусмотрено, что такие дивиденды могут также облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого государства. Но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5 процентов  от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США;

b) 10 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Под дивидендами пунктом 3 статьи 10 Соглашения от 05.12.1998 понимается доход от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, дающих право на участие в прибыли, а также доходы - даже выплачиваемые в форме процентов - которые подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с налоговым законодательством государства, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды. Данный термин также означает любые выплаты по паям паевых инвестиционных фондов или аналогичных коллективных форм инвестирования (за исключением упомянутых в пункте 5 статьи 6 «Доходы от недвижимого имущества»).

Таким образом, Соглашением от 05.12.1998 предусмотрена возможность налогообложения доходов в виде дивидендов, выплачиваемых компанией, являющейся резидентом одного  государства, резиденту другого государства как на территории государства компании, выплачивающей дивиденды, так и на территории государства компании, получающей дивиденды.

При этом двойное налогообложение этого вида доходов устраняется способами, предусмотренными в  статье 23 Соглашения от  05.12.1998.

В том числе, применительно к Кипру двойное налогообложение устраняется следующим образом (пункт 2 Соглашения):

a) в соответствии с положениями Налогового Закона Кипра, касающегося зачета иностранного налога, из кипрского налога, уплачиваемого в отношении любого вида дохода, полученного в России, или капитала, находящегося во владении в России,  вычитается российский налог, уплаченный в соответствии с законодательством России и настоящим Соглашением, в сумме,  не превышающей часть кипрского налога, рассчитанную до предоставления вычета и относящуюся к таким видам дохода или капитала.

b) Если таким доходом являются дивиденды, выплачиваемые