Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2013 по делу n А64-3577/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

22 мая 2013 года                                                          Дело № А64-3577/2012

г. Воронеж                                                                                            

Резолютивная часть постановления объявлена 15  мая 2013 года

Полный текст постановления изготовлен 22 мая 2013 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                              Скрынникова В.А.,

судей:                                                                                        Михайловой Т.Л.,

                                                                                                   Протасова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Сывороткиной Е.Е..,

 при участии в судебном заседании:

от налогового органа: Бич В.С. - заместителя начальника юридического отдела, доверенность №05-24/029695 от 27.12.2012,

от ОАО "Жилстрой": Бурениной Л.Ф. - представителя по доверенности от 25.04.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 19.02.2013 по делу №А64-3577/2012 (судья Игнатенко В.А.), принятое по заявлению открытого акционерного общества "Жилстрой" (ОГРН 1026801223900, ИНН 6832030544) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову о признании частично недействительным решения №16-24/2 от 12.01.2012 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Жилстрой" (далее – ОАО «Жилстрой», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову (далее – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения №16-24/2 от 12.01.2012 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 6 389 875 руб., пени в сумме 1 709 380 руб. и штрафа по ст. 122 НК РФ в сумме 675 671руб.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области  от 19.02.2012 требования ОАО «Жилстрой» удовлетворены, решение Инспекции №16-24/2 от 12.01.2012 признано недействительным в оспариваемой части.

Не согласившись с  состоявшимся судебным актом, Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Тамбову обратилась с настоящей апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции  и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных налогоплательщиком требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы Инспекция ссылается на то, что Обществом неправомерно не был исчислен налог на добавленную стоимость в сумме 6 389 875 руб. с авансовых платежей в размере 41 889 187 руб., полученных от физических лиц и организаций по предварительным договорам о заключении в будущем договоров участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома по адресу: г. Тамбову, ул. Советская, 2а.

Налоговый орган ссылается на то, что договоры долевого участия в строительстве жилого дома с дольщиками Обществом не были заключены, а также указывает на отсутствие у заявителя  разрешения на строительство и неоформление им  права собственности или аренды на земельный участок, предназначенный под застройку. Вследствие указанных обстоятельств инспекция полагает, что  ОАО "Жилстрой" не является застройщиком в смысле, придаваемом данному понятию Федеральным законом №214-ФЗ, и поэтому у него отсутствовало право на привлечение денежных средств граждан для целей строительства жилого дома. Исходя из этого, по мнению налогового органа, привлеченные Обществом на основании предварительных договоров денежные средства физических лиц не могут расцениваться как имеющие целевое назначение и носящие инвестиционный характер, а подлежат обложению налогом на добавленную стоимость как полученные авансы применительно к пп.2 п. 1 ст. 167 НК РФ.

 ОАО «Жилстрой» возражает против доводов апелляционной жалобы налогового органа,  считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

По мнению Общества, денежные средства, полученные заявителем от дольщиков, являются целевыми и носят инвестиционный характер, исходя из чего, не подлежат налогообложению на основании пп.22 п. 3 ст. 149 НК РФ.

В подтверждение данной позиции Общество указывает, что в соответствии с заключенным с Тамбовской квартирно-эксплуатационной частью района инвестиционным контрактом о строительстве жилого комплекса ОАО "Жилстрой" выступает инвестором, осуществляющим финансирование строительства жилого комплекса за счет собственных, заемных и (или) привлеченных финансовых средств. Кроме того, контрактом предусмотрено, что после завершения строительства часть квартир переходит в собственность Российской Федерации (поскольку строительство осуществляется на земельном участке, являющимся собственностью РФ), а другая часть - в собственность инвестора и привлеченных им соинвесторов. В рамках реализации данного контракта налогоплательщиком были заключены рассматриваемые предварительные договоры как с физическими, так и с юридическими лицами; полученные денежные средства отражены на счете 86 "Целевое финансирование"; при этом Обществом велся раздельный учет привлеченных  целевых средств дольщиков.

Кроме того, Общество отмечает,  что факт строительства данного жилого дома подтвержден представленными доказательствами, в том числе контролирующими органами в сфере осуществления строительства (при рассмотрении дела о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.9.5 КоАП - за проведение строительных работ без соответствующего разрешения).

Возражая против доводов налогового орган о том, что полученные от дольщиков по предварительным договорам денежные средства подлежат налогообложению НДС в качестве авансовых платежей, налогоплательщик указывает, что доказательств наличия каких-либо договоров (кроме направленных на инвестирование строительства жилого дома), связанных с выполнением работ (оказанием услуг), в счет которых  осуществлялась предварительная оплата, Инспекцией не представлено.

Также заявитель указывает, что в связи с тем, что поступление денежных средств было связано с осуществлением операций, не подлежащих обложению налогом на добавленную стоимость  в силу пп.23 п. 3 ст. 149 НК РФ, Общество не возмещало НДС из бюджета по материалам и услугам, использованным на его строительство.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на нее, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле,  суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Тамбову была проведена выездная налоговая проверка ОАО «Жилстрой» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, в том числе по налогу на добавленную стоимость за период с 01.01.2008 по 31.12.2010, по результатам которой составлен акт № 14-24/54 от 05.12.2011.

По итогам рассмотрения материалов налоговой проверки, а также представленных налогоплательщиком возражений Инспекцией было принято решение от 12.01.2012 №16-24/2 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым Общество, в том числе, привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в  сумме 675671 руб.

Кроме того, данным решением налогоплательщику по налогу на добавленную стоимость  предложено уплатить недоимку в сумме 7055194 руб., а также начислены пени по состоянию на 12.01.2012 в сумме 1858267 руб., по состоянию на 12.01.2012 в сумме 72668 руб..

Указанное решение Инспекции в части доначисления НДС в сумме          6 389 875 руб., а также соответствующих пени и штрафа было обжаловано налогоплательщиком в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления Федеральной налоговой службы по Тамбовской области от 28.02.2012г. №05-10/17, решение нижестоящего налогового органа оставлено без изменения и утверждено.

Не согласившись с решением Инспекции от 12.01.2012 №16-24/2 в части доначисления НДС в сумме 6 389 875 руб., пени в сумме 1 709 380 руб. и привлечения к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 675 671 руб., ООО «Жилстрой» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Как усматривается из решения налогового органа, основанием для доначисления заявителю налога на добавленную стоимость в оспариваемом  размере послужил вывод налогового органа о занижении Обществом налоговой базы на суммы платежей, поступивших от физических лиц по предварительным договорам о заключении в будущем договоров участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома.

Как     следует     из     материалов     дела,  основным видом  деятельности ОАО «Жилстрой» является производство общестроительных работ по возведению зданий.

25.12.2006г. в рамках осуществления данного вида деятельности ОАО «Жилстрой» заключило с Тамбовской квартирно-эксплуатационной частью инвестиционный контракт №01-8/100 от 25.12.2006г. Предметом инвестиционного контракта является реализация инвестиционного проекта по строительству жилого комплекса со встроенными нежилыми помещениями общей площадью 8000 кв.м. и складского здания площадью 730 кв.м. на земельном участке, имеющем адресные ориентиры: г. Тамбов, ул. Советская, д.2а, находящимся в собственности Российской Федерации и принадлежащем на праве постоянного (бессрочного) пользования Тамбовской КЭЧ.

При этом инвестором в рамках данного контракта выступает ОАО «Жилстрой», которое от своего имени направляет собственные, заемные и (или) привлеченные средства на реализацию данного проекта (п. 1.7).

Пунктом 4.3. Контракта предусмотрено, что после завершения строительства 12,43% от общей площади квартир перейдет в собственность Российской Федерации, а 87,57% - в собственность Инвестору и привлеченным им Соинвесторам.

В рамках реализации инвестиционного контракта от 25.12.06 №01-8/100 ОАО "Жилстрой" заключило предварительные договоры о заключении в будущем договоров участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома по ул. Советской, 2а, как с физическими, так и с юридическими лицами, в частности: от 07..05.08 №9 с Васильевой М.В., от 10.01.08 №1 с Есиковым А.В., от 05.08.08 №18 с Колмаковым А.Д., от 27.01.09 №1 с Корчагиной А.М., от 25.07.08 №17 с Костылевым А.Н., от 09.09.08 №21 с Котенко А.В., от 08.02.08 №5 с Красненковой А.Г., от 19.02.08 №6 с Крючковым С.В., от 28.04.09 №2 с Ляшенко Ю.Г., от 17.02.10 №8 с Мартыновым Л.Ю., от 28.02.08 №7 с Мироновым А.Е., от 24.03.10 №10 с Нестеровой Н.А., от 18.05.10 №15 с ООО «Ремонтно-строительное управление», от 07.06.08 №13 с ООО «СМУ-17», от 18.05.09 №3 с ООО «Сталь-Маркет», от 18.05.09 №4 с ООО «Сталь-Маркет», от 24.06.10 №18 с ООО «Лужки», от 14.03.08 №8 с Пахомовым Ю.Ф., от 12.01.01 №7 с Пелих И.А., от 07.12.07 №11 с Попивской Л.К., от 29.04.10 №14 с Поповой М.С., от 12.11.09 №6 с Посысаевым А.В., от 03.06.08 №11 с Сидоровым И.Я., от 23.04.10 №13 с Сулеймановым А.С., от 19.06.08 №16 с Сучковой К.М., от 22.11.07 №9 с Тельновой Ю.М., от 07.12.07 №12 с Титовой Е.В., от 11.06.08 №15 с Филипповой Л.И., от 19.10.07 №6 с Черновым В.В., от 20.07.07 №3 с Чугаевым Г.А., от 06.02.08 №3 с Шубиной И.Д., от 20.07.07 №2 с Яшиной М.А.

Пунктом 1.1. предварительных договоров предусмотрено, что ОАО "Жилстрой" и участники долевого строительства обязуются заключить в будущем основной договор участия в долевом строительстве многоквартирного дома по ул. Советская, 2а города Тамбова в части финансирования квартир, с указанием расположенного конкретной квартиры, жилой площади , номера подъезда и этажности, а также  общего имущества в соответствии с проектной документацией. Договорами определены сроки передачи участникам долевого строительства объектов,  а также цена конкретного  объекта, перечисляемая застройщику (ОАО "Жилстрой") в определенные договором сроки.

 Полученные по предварительным договорам денежные средства в общей сумме 41 889 187 руб. ОАО «Жилстрой» отразило на счете 86 «Целевое финансирование».

Ссылаясь на то, что у Общества отсутствуют документы, подтверждающие правомерность принятия денежных средств у физических и юридических лиц при строительстве  жилого дома, (а именно: зарегистрированный в Управлении Федеральной регистрационной службы по Тамбовской области договор аренды земельного участка по ул. Советской, 2а, разрешение на строительство многоквартирного жилого дома по указанному адресу, заключенные договоры участия в долевом строительстве жилого дома), налоговый орган пришел к выводу о том, что деятельность Общества по привлечению денежных средств дольщиков на основании предварительных договоров не является инвестиционной, осуществляемой в рамках правоотношений, регулируемых Законом №214-ФЗ, в связи с чем,   суммы полученной оплаты не являются целевыми средствами, а носят характер авансовых платежей, полученных в счет платы за выполнение работ по строительству дома, в котором каждый из дольщиков приобретает квартиру (иное помещение),  и подлежат включению в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость на основании ст. 162 НК РФ..

Признавая приведенную позицию Инспекции необоснованной и удовлетворяя заявленные требования налогоплательщика, суд первой инстанции правомерно  руководствовался следующим.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на добавленную стоимость являются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализации предметов залога и передаче товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передаче имущественных прав.

Согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним