Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2013 по делу n А48-1599/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

394006  г. Воронеж ул. Платонова д.8. Тел.справочной службы: (473) 2-35-54-62, факс: [phone]

e-mail: [email protected].. информационный сайт http://19aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Воронеж                                                              11 декабря 2013 года

Дело №  А48-1599/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  04.12.2013

Постановление в полном объеме изготовлено    11.12.2013

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи

судей

Донцова П.В.,

Миронцевой  Н.Д.,

Семенюта  Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бутыриной  Е.А.,

при участии:

от индивидуального предпринимателя Ишкова Олега Леонидовича:

от управления Федеральной антимонопольной службы по Орловской области:

Гришина О.С., представитель по доверенности от 24.0.2013 выданной сроком на один год;

Акимкина Е.А., специалист-эксперт по доверенности от 31.07.2013 выданной сроком до 31.12.2013; Титова М.В., специалист-эксперт по доверенности от 31.07.2013 выданной сроком до 31.12.2013.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ишкова Олега Леонидовича (ИНН 575300108274, ОГРН 306575305900013) на решение Арбитражного суда Орловской области от  17.10.2013 по делу №48-1599/2013 (судья Соколова  В.Г.) по заявлению индивидуального предпринимателя Ишкова Олега Леонидовича к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (ИНН 5753018207, ОГРН 1025700826029) о признании незаконным и отмене постановления от 24.04.2013г. №52 о наложении штрафа по делу №041-13 РЗ об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Ишков Олег Леонидович (далее – ИП Ишков О.Л., заявитель) обратился в Арбитражный суд Орловской области с заявлением к Управлению федеральной антимонопольной службы по Орловской области (далее - Управление ФАС по Орловской области, ответчик) о признании незаконным и отмене постановления от 24.04.2013 №52 о наложении штрафа по делу №041-13 РЗ об административном правонарушении.

Решением Арбитражного суда  Орловской  области от 17.10.2013 в удовлетворении требований  ИП Ишкова О.Л. отказано.

Не согласившись с решением, ИП  Ишков О.Л. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой  просит его отменить и удовлетворить. В обоснование  требований  апелляционной  жалобы  указывает следующее:

- выбор трактовки пола художественного образа целиком и полностью зависит от гендерных предпочтений зрителя;

- при проведении специалистами кафедры коммерции и рекламы ГОУ ВПО "Орловский институт экономики и торговли" опроса было достаточно легко манипулировать  респондентами  путём формулирования  вопросов.

В заседании апелляционной инстанции представитель ИП  Ишкова О.Л. поддержал требования  апелляционной  жалобы, просил удовлетворить их по вышеприведённым основаниям.

Представители антимонопольного органа требования  апелляционной жалобы не признали, считая обжалуемое судебное решение законным и обоснованным.

Изучив материалы дела с учётом доводов апелляционной жалобы и отзыва на  неё, заслушав и обсудив пояснения представителей участвующих в деле лиц, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд находит следующее:

В Управление ФАС по Орловской области поступила статья под названием «Они «так видят», а нам здесь жить», опубликованная 15.06.2012 в газете «Красная строка», в которой сообщалось о распространении на территории г.Орла наружной рекламы, содержащей признаки нарушения ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе». Редакция газеты просила Управление считать указанную публикацию официальным заявлением АНО «Агентство печати «Красная срока» о нарушении требований законодательства РФ о рекламе.

Управлением ФАС по Орловской области в соответствии с приказом от 15.06.2012 №358 «О проведении внеплановой выездной проверки» была проведена внеплановая выездная проверка по выявлению фактов нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе хозяйствующими субъектами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими деятельность в сфере размещения наружной рекламы на территории г. Орла.

В ходе проверки сотрудники Управления ФАС по Орловской области установили, что на рекламном щите, расположенном по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 31, размещалась следующая реклама: на рекламном щите изображена обнаженная часть женского тела (в ракурсе со спины) на темном фоне. Текстовая составляющая рекламы: «Карнизы. Жалюзи. Рольставни. Защитим самое главное! Рольставни. 44-31-31. г. Орел, Карачевское ш., 77» (далее - реклама «Защитим самое главное!»).

По результатам внеплановой выездной проверки 06.07.2012 был составлен акт №220-12/04 РЗ ВпВП.

В соответствии с ч. 6 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе») в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

В рамках соглашений о сотрудничестве и взаимодействии УФАС по Орловской области направлены запросы о даче экспертных заключений по вопросу наличия/отсутствия признаков непристойности и оскорбительности в рекламе «Защитим самое главное!» в ФГБОУ ВПО «Орловский государственный университет» и ГОУ ВПО «Орловский государственный институт экономики и торговли».

Кроме того, Управлением был направлен запрос в Экспертный Совет по рекламе ФАС России с целью получения заключения о наличии/отсутствии признаков нарушения законодательства РФ о рекламе.

Из экспертного заключения ФГБОУ ВПО «Орловский государственный университет» следует, что в рекламе «Защитим самое главное!» используется непристойный, оскорбительный образ. Использование части обнаженного женского тела не воспринимается без двусмысленного толкования. Данная реклама концентрирует внимание потребителей рекламы на обнаженной части женского тела, о чем указывает размер данного образа, степень оголенности и характер изгиба женского тела. Данная реклама размещена в общественном месте и доступна для всеобщего обозрения, в т.ч. и несовершеннолетним, и нарушает общепринятые нормы морали и нравственности, играет на примитивных чувствах людей.

04.09.2012 ГОУ ВПО «Орловский государственный институт экономики и торговли» представило результаты опроса респондентов, из которых следовало, что из 99 опрошенных респондентов 56,57% или 56 респондентов воспринимают рекламу «Защитим самое главное!» как непристойную или оскорбительную, 40,4% или 40 человек не считают рекламу «Защитим самое главное!» непристойной или оскорбительной, 3,03% или 3 человека с ответом затруднились.

01.10.2012 из ФАС России поступил ответ, из которого следует, что образ девушки, изображенный в указанной рекламе, может рассматриваться как оскорбительный или непристойный, поскольку поза девушки позволяет говорить о поведении, нарушающем нормы морали и нравственности.

Проанализировав указанные заключения, Управление пришло к выводу, что в распространяемой ИП Ишковым О.Л. рекламе содержался непристойный и оскорбительный образ - обнаженная часть женского тела.

26.11.2012 Управление вынесло определение №297-12/04 РЗ о возбуждении производства по делу по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, которое было направлено 26.11.2012 в адрес ИП Ишкова О.Л. заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении почтового отправления. Согласно указанному определению рассмотрение дела было назначено на 05.12.2012 10 час.; ИП Ишкову О.Л. надлежало в срок до 04.12.2012 представить необходимую для рассмотрения дела по существу информацию.

05.12.2012 для участия в рассмотрении дела №297-12/04РЗ ИП Ишков О.Л. или его доверенный представитель не прибыли. Документы и сведения, запрошенные в определении о возбуждении производства по делу, представлены не были.

Уведомление о вручении почтового отправления, свидетельствующее о надлежащем вручении ИП Ишкову О.Л. определения о возбуждении производства по делу №297-12/04РЗ, в адрес Управления не поступило.

Комиссия, рассмотрев документы, имеющиеся в материалах дела, отложила рассмотрение дела в связи с необходимостью получения информации, запрошенной определением о возбуждении производства по делу, а также необходимостью надлежащего уведомления ИП Ишкова О.Л. или его доверенного представителя о рассмотрении дела и их непосредственного присутствия.

05.12.2012 определение об отложении рассмотрения дела №297-12/04РЗ было направлено в адрес ИП Ишкова О.Л. (адрес: г. Орел, Карачевское шоссе, 77) заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении почтового отправления. Согласно указанному определению ИП Ишкову О.Л. надлежало в срок до 20.12.2012 представить необходимую для рассмотрения дела по существу информацию; рассмотрение дела было назначено на 25.12.2012.

25.12.2012 для участия в рассмотрении дела №297-12/04РЗ ИП Ишков О.Л. и/или его доверенный представитель не прибыли.

Документы и сведения, запрошенные определением об отложении рассмотрения дела №297-12/04РЗ, представлены не были.

Уведомление о вручении почтового отправления, свидетельствующее о надлежащем вручении ИП Ишкову О.Л. определения об отложении рассмотрения дела №239-12/04РЗ, в адрес Управления не поступило.

Информация о месте нахождения ИП Ишкова О.Л. в Управлении на момент рассмотрения дела отсутствовала.

Комиссия приостановила производство по делу №297-12/04РЗ до установления местонахождения ИП Ишкова О.Л. С этой целью был направлен запрос в Управление Федеральной налоговой службы по Орловской области о местонахождении ИП Ишкова О.Л.

13.02.2013 ИФНС России по г. Орлу представило в адрес Управления сведения о местонахождении ИП Ишкова О.Л.

Определение о возобновлении производства по делу №297-12/04РЗ от 05.03.2013 было направлено в адрес ИП Ишкова О.Л. заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении и было получено ИП Ишковым О.Л. 14.03.2013, о чем свидетельствует уведомление о вручении почтового отправления. Указанным определением рассмотрение дела №№297-12/04РЗ было назначено на 22.03.2013.

Согласно определению о возобновлении производства по делу №341-12/04РЗ ИП Ишкову О.Л. надлежало в срок до 15.03.2013 представить необходимую для рассмотрения дела по существу информацию.

Руководствуясь пунктом 27 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия продлила срок рассмотрения дела №297-12/04 РЗ на 2 месяца до 05.05.2013.

Определение о продлении срока рассмотрения дела №297-12/04 РЗ от 05.03.2013 было получено ИП Ишковым О.Л. 14.03.2013, что подтверждается уведомлением о вручении почтового отправления.

15.03.2013 ИП Ишков О.Л. представил в адрес Управления необходимые сведения и информацию в полном объеме.

22.03.2013 на рассмотрение дела прибыл ИП Ишков О.Л. Комиссия, рассмотрев документы, имеющиеся в материалах дела, заслушав объяснения ИП Ишкова О.Л., признала ненадлежащей рекламу, распространяемую ИП Ишковым О.Л, на рекламном щите, расположенном по адресу: г. Орел, ул. Комсомольская, 31, поскольку она нарушила требования ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе».

Мотивированное решение по делу №297-12/04РЗ было изготовлено Управлением 27.03.2013 и в тот же день направлено в адрес ИП Ишкова О.Л. заказной корреспонденцией. Решение было получено ИП Ишковым О.Л. 03.04.2013, о чем свидетельствует уведомление о вручении почтового отправления.

Вступившее в законную силу решение по делу №297-12/04РЗ ИП Ишковым О.Л. в судебных инстанциях не обжаловалось.

27.03.2013 в адрес ИП Ишкова О.Л. было направлено уведомление о составлении протокола по делу об административном правонарушении, в котором ИП Ишкову О.Л. или его доверенному представителю с надлежащим образом оформленными в соответствии с КоАП РФ полномочиями на участие в административном производстве было предложено 10.04.2013 в 15.00 прибыть в Управление для составления и подписания протокола по делу об административном правонарушении. Уведомление о составлении протокола по делу об административном правонарушении было отправлено в адрес ИП Ишкова О.Л. заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении.

Указанное уведомление было получено ИП Ишковым О.Л. 03.04.2013.

10.04.2013 Управление в отсутствие ИП Ишкова О.Л. составило протокол по делу об административном правонарушении. Копия протокола получена ИП Ишковым О.Л. 15.04.2013.

10.04.2013 в адрес ИП Ишкова О.Л. была направлена копия определения о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 041-13 РЗ, которое было назначено на 24.04.2013.

Вышеуказанное определение было получено ИП Ишковым 15.04.2013.

24.04.2013 Управление вынесло постановление №52 о наложении штрафа по делу 041-13 РЗ об административном правонарушении, которым ИП Ишков О.Л. был привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 4000 руб.

Указанное постановление было направлено в адрес ИП Ишкова О.Л. заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении, которое было получено им 08.05.2013.

Не согласившись с постановлением Управления  №52 от 24.04.20134, ИП Ишков О.Л. обжаловал его в арбитражный  суд.

Арбитражный  суд области проверил доводы заявителя, установил отсутствие обстоятельств, исключающих производство по административному делу, отказал в удовлетворении заявленных требований,

Апелляционная  коллегия  не усматривает оснований  для  отмены  обжалуемого судебного акта.

Согласно ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной