Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2014 по делу n А35-4878/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

наличие двух условий: несоответствие их закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд в спорный период регулировались Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ, Закон о размещении заказов).

В соответствии со статьей 5 Закона N 94-ФЗ, под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном данным Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 указанного закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 10 указанного закона, размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

Согласно части 1 статьи 41.1 Закона N 94-ФЗ, под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном главой 3.1 Закона N 94-ФЗ.

В пункте 1 части 3 статьи 41.6 Закона N94-ФЗ установлено, что документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме в соответствии с частями 4 и 6 статьи 41.8 этого Федерального закона и инструкцию по ее заполнению.

В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 41.6 Закона N94-ФЗ, документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными частью 3 настоящей статьи сведениями должна содержать, в том числе требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Для участия в открытом аукционе в электронной форме участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, подает заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме (часть 1 статьи 41.8 Закона N 94-ФЗ).

Согласно части 3 статьи 41.8 Закона N94-ФЗ, заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме состоит из двух частей.

В соответствии с частями 4, 5 статьи 41.8 Закона N 94-ФЗ, при размещении заказа на поставку товара первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать сведения: а) согласие участника размещения заказа на поставку товара в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной форме, или указание на товарный знак предлагаемого для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак; б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и товарный знак (при его наличии) предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак.

Частями 1 и 3 статьи 41.9 Закона N 94-ФЗ установлено, что аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащие предусмотренные частью 4 статьи 41.8 данного Федерального закона сведения, на соответствие требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме в отношении товаров, работ, услуг, на поставки, выполнение, оказание которых размещается заказ. На основании результатов рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащих сведения, предусмотренные частью 4 статьи 41.8 Закона N 94-ФЗ, аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в открытом аукционе, участником открытого аукциона или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в открытом аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящей статьей.

В соответствии с ч. 4 ст. 41.9 Закона N 94-ФЗ, участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае непредставления или несоответствия сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 этого Федерального закона, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме, а также в случае недостоверности таких сведений.

В соответствии с ч. 4 ст. 41.8 Закона N 94-ФЗ первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать указанные в одном из следующих подпунктов сведения: 1) при размещении заказа на поставку товара: а) согласие участника размещения заказа на поставку товара в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной форме, или указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак; б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак; 2) согласие участника размещения заказа на выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, при условии размещения заказа на выполнение работ, оказание услуг; 3) при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг, для выполнения, оказания которых используется товар: а) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, в том числе означающее согласие на использование товара, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе, или согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для использования товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак; б) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для использования товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара.

Как следует из материалов дела, заявке ООО «Белаягазспецстрой» на участие в открытом аукционе в электронной форме был присвоен порядковый номер 5090544.

Из протокола №1 рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме №0144300016123000002 от 31.05.2013 следует, что участнику с номером заявки №5090544 в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме отказано на основании  п. 1, п. 2 ч. 4 ст. 41.9 Закона N 94-ФЗ в связи с несоответствием сведений, предусмотренных ч. 4 ст. 41.8 Закона № 94-ФЗ, пп. 2 п. 11.2 документации об открытом аукционе в электронной форме, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме, установленным в п. 7 технического задания аукционной документации (требования к качеству применяемых материалов).

В силу п.п. «б» ч. 2 ст. 11.2 документации об открытом аукционе в электронной форме на право заключить муниципальный контракт по строительству  объекта «Водоснабжение д. Ворошнево и д. Рассыльная Курского района Курской области. II очередь строительства» претендент обязан указать конкретные показатели предлагаемых для использования товаров при выполнении работ.

Согласно п. 13.3 документации об открытом аукционе в электронной форме при описании цифровых показателей характеристик товара (работ, услуг), в том числе условий гарантийного обслуживания, не допускается применение понятий «не более», «не менее», «более», «менее», «от», «до», «должно быть», «или», «не ниже», требуется», «необходимо» и т.п.

Вместе с тем, в позициях №22, 23 заявки №5090544 при описании природного песка, не указан конкретный способ его получения. Так в заявке №5090544 прописано: «Природный песок представляет собой неорганический сыпучий материал с крупностью зерен до 5 мм, образовавшийся в результате естественного разрушения скальных горных пород и получаемый при разработке песчаных и песчано-гравийных месторождений без использования или с использованием специального обогатительного оборудования».

Апелляционная коллегия соглашается с выводом единой комиссии муниципального заказчика о том, что союз «или», используемый в тексте заявки, не позволяет с необходимой степенью точности определить конкретный показатель песка природного по способу его добывания, в связи с чем сведения в позициях №22, 23 заявки №5090544 не соответствуют требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме.

В позициях 11, 22, 23, 24 заявки №5090544 указаны технические характеристики битума изоляционного, песка природного, щебня из природного камня для строительных работ.

Показатели указанных материалов, прописанных в заявке ООО «Белаягазспецстрой» №5090544, разнятся с требованиями государственных стандартов, что является нарушением, предусмотренным п. 1 ч. 4 ст. 41.9 Закона №94-ФЗ.

Согласно п. 14.5 документации об открытом аукционе в электронной форме, если в техническом задании значение показателя технического или функционального параметра заказчиком определяется как диапазонное (сопровождается фразой диапазонное значение), в предоставляемых сведениях участник размещения заказа указывает диапазонную величину соответствующего параметра предполагаемого товара. В случае, если значение показателя находится в заданном заказчиком диапазоне, но не сопровождается указанными выше фразами, участник размещения заказа должен предложить значение такого параметра с учетом значений, содержащихся в документах, которые будут сопровождать поставку товара (например технический паспорт, инструкция, руководство по эксплуатации, ГОСТы).

Указанные в позиции №9 заявки № 5090544 технические характеристики отводов не соответствует требованиям позиции № 9 пункта 7 технического задания аукционной документации об открытом аукционе в электронной форме, что свидетельствует о правомерной отклонении в данной части заявки ООО «Белаягазспецстрой» по п. 2 ч. 4 ст.41.9 Закона №94-ФЗ.

С учетом изложенного, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что отказ аукционной комиссии в допуске ООО «Белаягазспецстрой» к участию в аукционе, оформленный в протоколе №1 от 31.05.2013 о рассмотрении заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме № 014430001621300002, соответствует Закону № 94-ФЗ.

Противоречий в документации, на которые ссылается Управление в жалобе, судом апелляционной инстанции не установлено.

В оспариваемом решении антимонопольный орган указал, что первая часть заявки участника размещения заказа под № 5071328 единой комиссией заказчика должна была быть отклонена на основании представления недостоверной информации: указанным в первой части заявки по поз. № 10 «мастика битумо-полимерная» ТУ 5775-003-11149403-2001 соответствует торговая марка СЛАВЯНКА®, а не указанная участником СЛАВЯНКАа, что является нарушением требований ч.4. ст.41.9 Федерального закона № 94-ФЗ.

Вместе с тем, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Курской области от 03.10.2013 по делу №А35-4880/2013, установлена законность допуска к участию в открытом аукционе участника под номером 5071328.

В решении от 13.06.2013 комиссией УФАС по Курской области установлено, что п. 3.1, 10.4, 10.6, 15.5 проекта контракта одержат указание на возможность заказчика расторгнуть контракт в одностороннем порядке, что противоречит ч. 8 ст. 9 Закона №94-ФЗ, в п. 2 проекта контракта указывается на оплату работ по факту их выполнения, тогда как п. 13.11, п. 15.3 предусмотрена выплата авансовых платежей.

Указанный вывод антимонопольного органа правомерно признан судом области необоснованным.

Доводы апелляционной жалобы в этой части также подлежат отклонению как необоснованные.

Пунктом 3.1 проекта муниципального контракта предусмотрено: «Если во время выполнения или приемки работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, Заказчик вправе назначить Подрядчику разумный срок, но не более чем до 15.12.2013, для устранения недостатков и при неисполнении Подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от исполнения