Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2010 по делу n А43-34712/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

В силу положений пунктов 1, 2, 3 статьи 41 данного Закона лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в предусмотренном этим законом для сообщения о проведении собрания акционеров. Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) и опубликования уведомления. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. К этому заявлению о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть приложен документ об их оплате.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 12 постановления от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» разъяснил, что  акционер, имеющий преимущественное право, может воспользоваться им полностью или частично, подав в общество письменное заявление об этом с приложением к нему документов об оплате приобретаемых акций (ценных бумаг). При подаче такого заявления без представления доказательств оплаты дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, которые акционер намерен приобрести, а также при пропуске установленного срока обращения в предусмотренном Законом порядке с соответствующим заявлением действие преимущественного права акционера на их приобретение прекращается.

Данная позиция Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации корреспондирует положениям статей  34, 41 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и статье 316 Гражданского кодекса Российской Федерации в их взаимосвязи. Поэтому требование Общества о представлении лицом, обладающим преимущественным правом, доказательств оплаты размещаемых акций,  является обоснованным.

Общество в пункте 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг установило, что датой начала действия преимущественного права является день, следующий за днем опубликования в газете «Экономика и жизнь» соответствующего сообщения, а датой окончания - 45-й день, следующий за днем публикации сообщения в газете «Экономика и жизнь». Уведомление лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, о возможности реализации ими своего преимущественного права осуществляется также и путем размещения сообщения на сайте эмитента в сети ИНТЕРНЕТ и путем рассылки сообщения заказным письмом лицам, имеющим преимущественное право приобретения дополнительных акций в течение 15 дней после государственной регистрации выпуска акций до опубликования сообщения в газете «Экономика и жизнь».

Таким образом, пункт 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг допускает фактическое продление сроков осуществления отдельными акционерами своего преимущественного права, обуславливая начало их исчисления моментом получения регистрируемых почтовых отправлений, либо получения соответствующей информации с сайта заявителя в сети ИНТЕРНЕТ.

Разрешая вопрос допустимости корреляции срока действия преимущественного права и срока размещения дополнительных акций среди лиц, имеющих это преимущественное право, суд исходит из того, что в силу пункта 4 статьи 41 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционерное общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения.

В то же время в соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги обществ, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. При этом в соответствии со статьей 29 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» право на именную бездокументарную акцию переходит к приобретателю: в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг.

Следовательно, эмитент в отношении акционера, выразившего волеизъявление о приобретении акций в установленный срок и оплативший эти акции, обязан передать ему такие акции - передать передаточное распоряжение о списании акций с лицевого счета эмитента на лицевой счет акционера. В данном случае условия размещения дополнительных акций среди лиц, имеющих преимущественное право их приобретения, изложенные в пунктах 8.3 и 8.5 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, не противоречат положениям статьи 41 Федерального закона от 26.12.1995        № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с пунктом 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций, вправе полностью или частично реализовать свое преимущественное право в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им на дату возникновения преимущественного права обыкновенных именных акций заявителя, путем подачи письменного заявления о приобретении дополнительных акций.

Региональное отделение считает, что решение в указанной части также противоречит требованиям статьи 40 Федерального закона от 26.12.1995                 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ограничивает права акционеров, продавших или имевших намерение продать свои акции в период между датой составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров,  до даты начала размещения ценных бумаг.

Согласно статье 40 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа) (пункт 1 статьи).

Если решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается общим собранием акционеров общества, список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в таком общем собрании акционеров. В иных случаях список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (пункт 2 статьи).

В соответствии с подразделом «Несовпадающие условия» пункта 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг лицо, имеющее преимущественное право приобретения ценных бумаг, имеет право приобрести дополнительные акции в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих ему обыкновенных акций Нижегородского швейного закрытого акционерного общества «Восход», отраженных в системе ведения реестра акционеров заявителя по состоянию на 9 октября 2009 года.

Согласно решению внеочередного общего собрания акционеров от 26.11.2008 датой, на которую должен быть составлен список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций, определено 9 октября 2008 года. По состоянию на эту же дату составлен список лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров 26.11.2008.

При таких обстоятельствах условия пункта 8.3 Решения о дополнительном выпуске ценных бумаг соответствуют требованиям статьи 40 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Одновременно суд первой инстанции верно установил, что иные нарушения, отмеченные регистрирующим органом в оспариваемом приказе в качестве оснований для отказа в регистрации дополнительного выпуска акций Общества, фактически касаются ненадлежащего заполнения документов, представленных на регистрацию. Они носили устранимый характер и не были связаны с необходимостью проведения общего собрания акционеров эмитента, поэтому Региональное отделение могло, не отказывая в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, предоставить возможность эмитенту исправить допущенные нарушения.

Всесторонне и полно исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, применив нормы материального права, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что законные основания для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг Нижегородского швейного закрытого акционерного общества «Восход» отсутствовали, в связи с чем законно и обоснованно удовлетворил требования Общества.

Оспариваемый приказ принят уполномоченным органом, однако не соответствует Федеральному закону от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральному закону от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Руководствуясь частью 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции законно и обоснованно возложил на регистрирующий орган обязанность устранить допущенные нарушения прав заявителя.

Суд апелляционной инстанции  считает, что предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  основания к отмене решения арбитражного суда первой инстанции отсутствуют.

При этом судом не допущено  нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта.

Апелляционная жалоба Регионального отделения признается не подлежащей удовлетворению как основанная на неверном толковании норм действующего законодательства.

Доводам государственного органа судом первой инстанции дана надлежащая оценка, и они отклонены. Оснований для признания их обоснованными не усматривает и суд апелляционной инстанции.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции законно и обоснованно взыскал в Регионального отделения в пользу Общества понесенные им судебные расходы в размере 2000 руб.

Руководствуясь статьями 266 – 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 22.12.2009 по делу № А43-34712/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе -  без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный

суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.А. Захарова

Судьи

Е.А. Рубис

В.Н. Урлеков