Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2010 по делу n А11-13682/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

программ по сети кабельного телевидения от передающего устройства до пользовательского (оконечного) оборудования.

Статьей 1329 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что организацией эфирного кабельного вещания признается юридическое лицо, осуществляющее сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередачи (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений).

Услуги кабельного телевидения представляют собой услуги связи по приему кабельным оператором посредством использования оборудования сети кабельного телевидения сигналов телевизионных программ, других сообщений электросвязи, их передаче по кабельным линиям связи и доставке непосредственно до абонента кабельного телевидения (услуги по ретрансляции телепрограмм).

В соответствии со статьей 1330 Гражданского кодекса Российской Федерации ретрансляция – это сообщение в эфир (в том числе через спутник) либо по кабелю радио- или телепередачи одной организацией эфирного или кабельного вещания одновременно с получением ею такого сообщения этой передачи от другой такой организации.

Из смысла данной статьи следует, что при ретрансляции одна организация эфирного вещания формирует и передает сигнал другой организации вещания, которая принимает и одновременно распространяет в эфир полученное ею сообщение с помощью операторов связи.

Таким образом, оператор кабельного телевидения не отвечает признакам вещателя, поскольку не участвует в создании радио- или телепередач, а оказывает организациям эфирного и кабельного вещания услугу связи по доведению сигнала эфирного или кабельного вещания до пользовательского (оконечного) оборудования на основании заключенных с ними договоров.

При оценке технических характеристик оборудования Общества для целей кабельного вещания суд первой инстанции пришел к выводу, что Общество, получая теле- радиосигнал на свое оборудование, производит его преобразование с последующей одновременной передачей абоненту на теле- радиопринимающее устройство.

Исследовав в том числе Рабочий проект системы кабельного телевидения г. Коврова (далее - Рабочий проект), суд установил, что Общество является оператором СК ТВ (сетей кабельного телевидения) с 1993 года. От универсальной аналоговой головной станции TERRAE-138, расположенной на 14-м этаже 14-этажного жилого дома, отводится сформированный сигнал в два направления: ул. Чернышевского, д. 13 и ул. Чернышевского, д. 15. Распределение сигналов по сети осуществляется в диапазоне метровых волн с конвертированием частот метровых, дециметровых и спутниковых каналов согласно частотному плану. На странице 10 Рабочего проекта также указано, например, п/п 1 - программа НТВ-канал приема ИСЗ - канал приема абонентами, в процессе ретрансляции -1 ТВК.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что Общество фактически оказывает абонентам услуги по ретрансляции телевизионных программ по сетям кабельного телевидения, являясь оператором связи на основании лицензии № 35008 и статьи 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи».

 Согласно данным территориального органа статистики (письмо от 09.07.2003 № 12-23/152704) Обществу присвоен код ОКВЭД 64.20.21 «деятельность в области передачи (трансляции) и распределения программ телевидения», который является действующим на период с 01.01.2008 до 01.01.2011 на основании приказа Ростехрегулирования от 22.11.2007                      № 329-ст, утвердившего «Общероссийский классификатор видов экономической деятельности» ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1), введенный в действие 01.01.2008 на период до 01.01.2011 без отмены ОК 029-2001 (КДЕС Ред.1).

С учетом имеющейся у Общества лицензии на осуществление деятельности по оказанию услуг связи для целей кабельного вещания, заключенных с абонентами договоров на подключение к телевизионной распределительной сети абонентского телеприемника, продуктовые границы исследуемого товарного рынка правомерно определены антимонопольным органом в соответствии с кодом деятельности ОКВЭД 64.20.21 «деятельность в области передачи (трансляции) и распределения программ телевидения» (фактически услуги по ретрансляции телевизионных программ по сетям кабельного телевидения).

Географические границы товарного рынка, ограниченные технологическими возможностями предоставления услуг связи для целей кабельного вещания - наличием инфраструктуры, определены как зона обслуживания потребителей, охваченная Обществом, в административных границах города Коврова.

Аналогичный вид услуг, предоставляемых посредством кабельного телевидения, из числа установленных антимонопольным органом хозяйствующих субъектов в этих же географических границах осуществляют только индивидуальные предприниматели Мяхлов С.В. и                   Комаров А.Г.

Иные организации осуществляют ретрансляцию телевизионных программ с использованием радиотелевизионного центра («Триколор-ТВ»), позволяющего абонентам получать сигнал на индивидуальные (комнатные) или коллективные антенны, либо спутника (открытое акционерное общество «НТВ – плюс», закрытое акционерное общество «Национальная спутниковая компания»), позволяющего абонентам получать сигнал на индивидуальные спутниковые «тарелки». При этом названные хозяйствующие субъекты включены в состав продавцов спорных услуг по качественным характеристикам без оценки взаимозаменяемости оказываемых ими и Обществом услуг.

Основным показателем для расчета объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на нем является объем продаж (поставок) на рассматриваемом товарном рынке. Объем исследуемого товарного рынка в указанных географических границах определяется числом потенциальных абонентов, то есть количеством квартир и индивидуальных домов в жилищном фонде города Коврова (из расчета одно телевизионное устройство на одну квартиру либо один частный дом в указанных географических границах).

По данным администрации г. Коврова жилищный фонд округа, включая многоквартирный и индивидуальный жилищный фонд, составляет 57 089 домов.

В результате проведенного анализа антимонопольным органом установлено, что доля Общества на рынке услуг по ретрансляции телевизионных программ по сетям кабельного телевидения на территории     г. Коврова в границах присоединенный сетей составила в 2008 году - 49,9 процента (28 470 единиц абонентов), в 1-м квартале 2009 года - 50,5 процента (28 850 единиц абонентов).

В качестве источников исходной информации Управлением в ходе проведения исследования были использованы сведения, представленные администраций города Коврова и Ковровского района, относительно жилищного фонда, включая многоквартирный и индивидуальный жилищный фонд (письма от 05.05.2009 № 1476/01-18, от 07.05.2009                         № 01-41/920, от 23.06.2009 № 01-32/736), хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на данном рынке - индивидуальных предпринимателей Мяхлова С.В. и Комарова А.Г., Обществом (письма от 26.05.2009 № 26, от 02.06.2009, от 01.06.2009 № 33, выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей в отношении Мяхлова СВ. и Комарова А.Г., лицензии от 05.09.2006 № 43189, от 28.07.2008 № 43235, от 14.09.2007 № 35008, показатели числа абонентов по индивидуальному предпринимателю Комарову А.Г., проект договора на подключение и обслуживание системы кабельного телевидения (КТВ), договоры от 15.10.2008); Владимирским областным комитетом государственной статистики (информация от 09.07.2003 № 12-23/152704); ОАО «КЭМЗ» (лицензия от 21.11.2007 серии ТВ № 12728, лицензионный договор от 01.10.2008 № РС/171/ПР, письмо от 23.03.2009 № 91/101 с приложением договора от 23.03.2009 № 49/133024).

Таким образом, в полном объеме исследовав продуктовые и географические границы товарного рынка, состав хозяйствующих субъектов, действующих на данном товарном рынке, объект товарного рынка и доли указанных хозяйствующих субъектов на рынке, в том числе Общества, которая на рынке спорных услуг составила более 35 процентов, антимонопольный орган обоснованно включил его в реестр хозяйствующих субъектов.

В свою очередь суд первой инстанции сделал правомерные выводы о проведении Управлением всех мероприятий по определению доли Общества на спорном товарном рынке в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 № 108, о правомерности включения Общества в Реестр хозяйствующих субъектов,  имеющих на рынке определенного товара долю более чем 35 % , и, соответственно, о законности оспариваемого приказа Управления.

Доводы, заявленные Обществом в апелляционной жалобе, не опровергают установленных по делу обстоятельств и выводов суда, потому его апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Таким образом, Арбитражный суд Владимирской области в полном объеме выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы основаны на правильном применении норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный  суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Владимирской области от 28.01.2010 по делу № А11-13682/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Экран»  - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

И.А. Смирнова

Судьи

В.Н. Урлеков

Е.А. Рубис