Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2010 по делу n А43-11715/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г.Владимир, ул. Березина, д. 4

адрес сайта в сети Интернет:  www.1aas.arbitr.ru

_______________________________________________________

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир                                                                 

«07» мая 2010  года                                                    Дело № А43-11715/2009                                                             

Резолютивная часть постановления  объявлена 05.05.2010.

Полный текст постановления изготовлен 07.05.2010.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Казаковой Н.А.,

судей Родиной Т.С., Тарасовой Т.И.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Морсиной И.С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газ-Финанс», г.Нижний Новгород, на решение Арбитражного суда Нижегородской области от  07.12.2009   по  делу №А43-11715/2009, принятое судьей Снегиревой И.Г., по иску общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «БФА» Д.У. ОПИФ смешанных инвестиций «ТИТАН», г.Санкт- Петербург, к обществу с ограниченной ответственностью «Газ-Финанс», г.Нижний Новгород, открытому акционерному обществу «ГАЗ», г.Нижний Новгород, при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – закрытого акционерного общества «Инвестиционная компания «Тройка Диалог», г.Москва, открытого акционерного общества Банк ВТБ, г.Санкт-Петербург, о взыскании 15 636 150 руб.,

при участии: от заявителя (ООО «Газ-Финанс») – представитель не явился, надлежащим образом извещен;

от истца (ООО «УК «БФА» Д.У. ОПИФ смешанных инвестиций «ТИТАН») – представитель не явился, надлежащим образом извещен;

от ответчика (ОАО «ГАЗ») – представитель не явился, надлежащим образом извещен;

от третьего лица (ЗАО «ИК «Тройка Диалог») – представитель не явился, надлежащим образом извещен,

у с т а н о в и л :

общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «БФА» Д.У. ОПИФ смешанных инвестиций «ТИТАН» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ГАЗ – Финанс», открытому акционерному обществу «ГАЗ» о солидарном взыскании 15 000 000 руб. номинальной стоимости облигаций,     636 150 руб. накопленного купонного дохода за седьмой купонный период.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил исковые требования, просил обязать ответчиков принять облигации, взыскать солидарно номинальную стоимость в сумме 15 000 000 руб. и проценты за восьмой купонный период с 11.08.2009 по 05.10.2009, в сумме 406 800 руб.

В процессе рассмотрения спора в соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены закрытое акционерное общество «Инвестиционная компания «Тройка Диалог» и открытое акционерное общество Банк ВТБ.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области  от 07.12.2009 исковые требований удовлетворены, суд обязал общество с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» в месячный срок с момента принятия решения приобрести по оферте облигации в количестве 15 000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая, государственный регистрационный номер 4-01-36115-R, с общества с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» и открытого акционерного общества «ГАЗ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «БФА» Д.У. ОПИФ взыскано солидарно 15 000 000 руб. долга,              406 800 руб. процентов за восьмой купонный за период с 11.08.2009 по 05.10.2009  и 89 680 руб. 75 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Общество с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» - заявитель апелляционной жалобы не согласилось с принятым по делу решением, просит его отменить на основании пунктов 1, 3 части 1, пункта 2 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, применением закона, не подлежащего применению.

Заявитель ссылается на несоблюдение истцом требований, предусмотренных пунктом 9.3 Решения и пунктом 2 безотзывной оферты. Заявитель указывает, что истцом не представлено доказательств подачи истцом надлежащей заявки и уведомления в установленные офертой сроки, не доказан факт непрерывности владения истцом спорными облигациями.

Заявитель считает, что судом не исследованы обстоятельства дела, касающиеся блокирования спорных облигаций на счете ДЕПО депозитария, предназначенном для погашения ценных бумаг. По его мнению, непредставление истцом заверенной депозитарием копия отчета НДЦ о переводе облигаций в раздел счета ДЕПО, предназначенный для блокирования при погашении, свидетельствует о нарушении подпункта 3.35 пункта 12.2 Решения.

Кроме того, заявитель акцентирует внимание суда на содержании резолютивной части судебного акта, полагая, что буквальное толкование резолютивной части предполагает уплату эмитентом в пользу истца двойной  номинальной стоимости облигаций: а именно при приобретении облигаций и при взыскании в соответствии с резолютивной частью судебного решения.

По мнению апеллятора, суд первой инстанции в решении неверно указал дату оферты.

Стороны, надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства, в заседание суда не явились.

Общество с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» и открытое акционерное общество «ГАЗ» ходатайствовали о рассмотрении апелляционной жалобы в их отсутствие.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие лиц, участвовавших в деле, надлежащим образом извещенных о дате и месте судебного разбирательства, по имеющимся материалам дела.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании дело, проверив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не нашел оснований для отмены  судебного акта.

Как следует из материалов дела, согласно Решению о выпуске ценных бумаг от 02.11.2005 общество с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» выпустило документарные процентные неконвертируемые облигации на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01 в количестве 5000000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая со сроком погашения    в 1820-й день с даты начала размещения облигаций выпуска, размещаемых путем открытой подписки. Решение о выпуске облигаций зарегистрировано Федеральной службой по финансовым рынкам 01.12.05, государственный номер выпуска № 4-01-36115-R.

Из материалов дела следует, что истец является владельцем 15000 документарных  процентных неконвертируемых облигаций общества с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии 01 номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая.

Эмитент обязан обеспечить право владельцев облигаций требовать от эмитента приобретения облигаций, по требованию их владельцев, заявленных в течение срока, который составит не менее пяти последних дней купонного периода, предшествующего купонному периоду, по которому размер купона устанавливается эмитентом (пункт 9.3 Решения о выпуске облигаций).

Владельцы облигаций имеют право требовать от эмитента приобретения облигаций в случаях, описанных в пункте 9.3 Решения о выпуске ценных бумаг и пункте 9.1.2 Проспекта ценных бумаг. При этом цена, по которой эмитент обязуется приобретать облигации, равна номинальной стоимости облигаций.

В соответствии с пунктом 12 Решения о выпуске облигаций, пунктом 9.1.2 Проспекта ценных бумаг в обеспечение исполнения своих обязательств по выкупу облигаций, обществом с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» было представлено обеспечение в виде поручительства открытого акционерного общества «ГАЗ», которое обязалось солидарно отвечать по обязательствам эмитента.

Согласно пунктам «а» и «б» пункта 10 Решения о выпуске ценных бумаг приобретение облигаций эмитентом осуществляется в следующем порядке:

– владелец облигаций заключает соответствующий договор с любым брокером, являющимся участником торгов ММВБ, и дает ему поручение осуществить необходимые действия для продажи облигаций эмитенту. Владелец облигаций, являющийся участником торгов ФБ ММВБ действует самостоятельно. Участник торгов ФБ ММВБ, действующий за счет и по поручению владельцев облигаций или от своего имени и за свой счет, далее по тексту именуется «держатель» или «держатель облигаций»; в течение периода предъявления облигаций к приобретению эмитентом держатель облигаций направляет агенту эмитента, которым является посредник при размещении, именуемый далее, «агент эмитента», письменное уведомление о намерении продать определенное количество облигаций (далее «уведомление») на условиях, изложенных в Проспекте ценных бумаг и в Решении о выпуске облигаций. Указанное уведомление должно быть подписано уполномоченным лицом держателя облигаций.

Общество с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» во исполнение своей обязанности по обеспечению права владельцев требовать выкупа облигаций, 02.02.2009 выставило и раскрыло на своем сайте и в ленте новостей Интерфакс публичную безотзывную оферту, содержащую условия и порядок реализации права владельцев требовать выкупа облигаций.

Общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «БФА» Д.У. ОПИФ смешанных инвестиций «ТИТАН» выполнило все действия, связанные с акцептом указанной оферты на выкуп облигаций.

Владелец облигаций надлежащим образом акцептовал оферту общества с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» на выкуп облигаций, направив через своего агента, уполномоченного акцептовать оферту на выкуп от своего имени за счет и по поручению владельца закрытое акционерное общество «Балтийское Финансовое Агентство»,  агенту эмитента – закрытому акционерному обществу «Инвестиционная компания «Тройка Диалог» письменное уведомление №01/02-203 от 06.02.09 о намерении продать обществу с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» документарные процентные облигации на предъявителя серии 01 государственный регистрационный номер выпуска 4-01-36115-R от 02.11.2005 в количестве 15000 штук. Также истец выставил адресные заявки  на продажу облигаций в систему торгов ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», адресованные агенту по приобретению  облигаций, что подтверждается выпиской из реестра заявок ФБ ММВБ от 12.02.2009.

Поскольку сделка по приобретению облигаций не была совершена, истец обратился в суд с настоящим иском.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя (статья 1012 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании пункта 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

В соответствии со статьей 440 Гражданского кодекса Российской Федерации, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

В соответствии с пунктом 3 статьи 17 Федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмитент не вправе изменить решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Пунктом 10 Решения о выпуске облигаций датой приобретения облигаций установлен второй рабочий день после даты окончания купонного периода по облигациям, следующего за периодом, в котором держателем было подано уведомление, то есть 12.02.2009.

Досрочное приобретение облигаций согласно эмиссионным документам является обязательным и опосредствует право владельцев облигаций требовать досрочного исполнения обязательств по возрасту облигационного займа.

В пункте 10 Решения о выпуске предусмотрено, что в момент оплаты приобретаемых облигаций эмитент выплачивает владельцу облигаций дополнительно к цене приобретения накопленный купонный доход по облигациям, рассчитанный на дату совершения платежа.

В соответствии с пунктом 9.7 Решения в случае невозможности получения владельцами облигаций удовлетворения требований по принадлежащим им облигациям, предъявленных эмитенту и /или поручителям, владельцы облигаций вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском к эмитенту и/или поручителям.

Согласно положениям статей 395 и 811 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае дефолта и/или технического дефолта, владельцы облигаций имеют право обращаться с иском к эмитенту с требованиями уплатить проценты за несвоевременное исполнение обязательств по облигациям.

Эмитент в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств оплаты долга по облигациям не представил.

В силу пункта 2 статьи 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается  залогом, банковской гарантией или иным  предусмотренным настоящим Федеральным законом способом, предоставляет ее владельцу  также права требования  к лицу, предоставившему такое обеспечение.

По условиям пункта 12 Решения о выпуске облигаций, пункта 9.1.2 Проспекта ценных бумаг в обеспечение исполнения своих обязательств по выкупу облигаций обществом с ограниченной ответственностью «ГАЗ-Финанс» было представлено обеспечение в виде поручительства открытого акционерного общества «ГАЗ».

Обязательство поручителя возникло