Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2011 по делу n А23-2861/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

25 апреля 2011 года

Дело №А23-2861/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  19 апреля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  25 апреля 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего             Игнашиной Г.Д.,

судей                                               Дорошковой А.Г., Стахановой В.Н.,

по докладу судьи                          Игнашиной Г.Д.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания   Принеслик И.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области

на решение  Арбитражного суда Калужской  области

от 15.09.2010 по делу № А23-2861/2010 (судья Ипатов А.Н.)

по заявлению ЗАО «Калужский завод строительных материалов»

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области

о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания,

при участии:

от  заявителя: Петрова А.Г. по доверенности, Сухова А.А. по доверенности,

от ответчика: не явились, извещены надлежаще,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Калужский завод строительных материалов» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области о признании незаконным и отмене постановления от 13.07.2010 о привлечении к административной ответственности.

Решением суда первой инстанции от 15.09.2010  требования удовлетворены.

Управление обжаловало решение суда в апелляционном порядке и просит это решение отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Общество возражало против доводов жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Как установлено судом, по результатам рассмотрения материалов, поступивших из Министерства конкурентной политики и тарифов Калужской области по факту нарушения Обществом антимонопольного законодательства, руководителем Управления вынесено определение о возбуждении дела № 04-35/2010 от 18.05.2010 об административном правонарушении и проведении административного расследования.

По результатам расследования установлено, что электроснабжение объектов ООО «База СМ» осуществлялось путем опосредованного присоединения к электросетевому хозяйству заявителя. Оплата потребляемой электроэнергии ООО «База СМ» в период с 2008 по 2009 гг. осуществлялась на основании счетов, выставляемых Обществом.

Осуществляя электроснабжение объектов ООО «База СМ», Общество самостоятельно устанавливало цену за потребляемую ООО «База СМ» электрическую энергию, руководствуясь тарифами, установленными постановлениями Министерства конкурентной политики и тарифов Калужской области от 01.12.2008 № 224-эк и от 25.12.2009 № 229-эк для гарантирующего поставщика ОАО «КСК».

Взимая плату за потребленную электроэнергию, Общество осуществляло передачу через свои сети бесплатно, компенсируя затраты по содержанию электросетевого хозяйства за счет разницы между стоимостью высокого и низкого напряжения, то есть за счет сбыта электрической энергии.

Общество обладает всеми признаками сетевой организации, предусмотренными п. 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказание этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861, - владеет объектами электросетевого хозяйства, передает электрическую энергию потребителю и осуществляет технологическое присоединение к электрическим сетям.

Порядок действий сетевых организаций на рынке электроэнергии закреплен в постановлении Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих  устройств   потребителей   электрической  энергии,   объектов   по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям".

Деятельность по передаче электрической энергии в соответствии с законодательством РФ подлежит государственному регулированию.

Общество, являясь нижестоящей сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены энергопринимающие устройства потребителей электроэнергии, самостоятельно производя с ООО «База СМ» расчеты за потребленную энергию, нарушило порядок расчетов между субъектами электроэнергетики, ущемив интересы энергосбытовой компании ОАО «КСК».

В нарушение ст. 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике", предусматривающей запрет юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям на совмещение деятельности по передаче электрической энергии с деятельностью по купле-продаже электрической энергии, общество выставляло счета ООО «База СМ» на оплату электроэнергии.

ЗАО «КЗСМ», оказывая услуги по передаче электрической энергии, в соответствии со ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» и ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», занимает доминирующее положение по отношению ко всем потребителям электрической энергии, присоединенным к электрическим сетям ЗАО «КЗСМ».

09.07.2010 Управлением в отношении Общества составлен протокол № 04-35/2010 об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 КоАП РФ,  и 31.07.2010 принято постановление о привлечении заявителя к административной ответственности по названной статье Кодекса в виде штрафа в размере 100000  руб.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество  обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Суд апелляционной инстанции соглашается с решением суда первой инстанции. При этом исходит из следующего.

Статьей 14.31 КоАП РФ установлена административная ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 настоящего Кодекса.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц.

Пунктом 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила), введено понятие сетевых организаций как организаций, владеющих на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии, а также осуществляют технологическое присоединение энергопринимающих устройств к электрическим сетям.

Согласно письму филиала «Калугаэнерго» - МРСК «Центра и Приволжья» от 22.03.2010 № 062/2076, при существующей схеме энергоснабжения у ОАО МРСК «Центра и Приволжья» отсутствует техническая возможность напрямую, не используя сетей, принадлежащих другим хозяйствующим субъектам, оказывать услуги по передаче электроэнергии ООО «База СМ», расположенному по адресу: г.Калуга, ул. Белокирпичная, д. 20а.

Таким образом, Общество является сетевой организацией в смысле, придаваемом этому понятию пунктом 2 Правил, то есть оно владеет объектами электросетевого хозяйства, передаёт электрическую энергию потребителю и осуществляет технологическое присоединение к электрическим сетям.

В соответствии со статьёй 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче электрической энергии являются сферой деятельности субъектов естественных монополий.

На основании части 5 статьи 5 Федерального закона «О защите конкуренции» доминирующим признаётся положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Таким образом, по отношению ко всем потребителям электрической энергии, присоединённым к электрическим сетям, заявитель занимает доминирующее положение.

Порядок действий сетевых организаций на рынке электроэнергии установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861.

Так, на сетевую организацию по отношению к потребителям электроэнергии возложены две основные функции: по их технологическому присоединению и передаче электроэнергии.

При этом согласно абз. 14 ст. 6 Федерального закона N 36-ФЗ запрещается с 1 апреля 2006 года юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям совмещать деятельность по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электрической энергии, а с даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики группам лиц и аффилированным лицам в границах одной ценовой зоны оптового рынка.

Судом установлено, что электроснабжение объектов ООО «База СМ» осуществлялось путем опосредованного присоединения к электросетевому хозяйству заявителя. Оплата потребляемой электроэнергии ООО «База СМ» в период с 2008 по 2009 гг. осуществлялась на основании счетов, выставляемых Обществом.

Осуществляя электроснабжение объектов ООО «База СМ», Общество самостоятельно устанавливало цену за потребляемую ООО «База СМ» электрическую энергию, руководствуясь тарифами, установленными постановлениями Министерства конкурентной политики и тарифов Калужской области от 01.12.2008 № 224-эк и от 25.12.2009 № 229-эк для гарантирующего поставщика ОАО «КСК».

Взимая плату за потребленную электроэнергию, Общество осуществляло передачу через свои сети бесплатно, компенсируя затраты по содержанию электросетевого хозяйства за счет разницы между стоимостью высокого и низкого напряжения, то есть за счет сбыта электрической энергии.

Таким образом, Обществом допущено нарушение абз. 14 ст. 6 Федерального закона          N 36-ФЗ.

Между тем ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ определено, что административное правонарушение - противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

При этом согласно ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Таким образом, назначение административного наказания за нарушение тех или иных правил возможно лишь при наличии закрепленных в ст. 2.1 КоАП РФ общих оснований привлечения к административной ответственности, предусматривающих необходимость доказывания в действиях (бездействии) физического или юридического лица признаков противоправности и виновности.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, в соответствии с договором электроснабжения для одноставочных потребителей электрической энергии от 01.11.2003 Общество подавало электрическую энергию и мощность на объекты ООО «База СМ», находящиеся в г. Калуге, ул. Белокирпичная, д. 20.

Договорные величины потребляемой электрической энергии устанавливались дополнительным соглашением, при этом доказательств согласования мощности нагрузок между заявителем и ООО «База СМ» не представлено.

01.11.2008 истец в связи с неудовлетворительным состоянием электросетевого хозяйства ООО «База СМ», с предварительного извещения о расторжении договора, направленного в адрес ООО «База СМ» 29.09.2008 (исх. № 467 от 29.09.2008), прекратил подачу электроэнергии по постоянной схеме электроснабжения.

08.04.2009 между ЗАО «КЗСМ» и ООО «База СМ» подписано мировое соглашение, которое было утверждено постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда по делу № А23-3841/2010.

В соответствии с данным соглашением ООО «База СМ» взяло на себя обязательство восстановить линию электроснабжения за счёт собственных средств, а ЗАО «КЗСМ» обязалось:

1. Предоставить ООО «База СМ» право на подключение восстановленного ООО «База СМ» электрического кабеля, определённого проектом, к трансформаторной подстанции, находящейся в аренде у ЗАО «КЗСМ», расположенного в здании кирпичного цеха.

2. Не препятствовать ООО «База СМ» в выполнении технологических работ по прокладке (замене) электрического кабеля, определённого проектом, от ТП до земельного участка, находящегося в собственности ООО «АВП».

3. Обеспечить пропуск через свои электрические сети электрической нагрузки, выделенную ОАО «МРСК Центра и Приволжья» для ООО «База СМ» мощностью 50 кВт.

4. До окончания работ истцом по прокладке и подключению кабеля электроснабжения в 2009 году осуществлять электроснабжение по временной схеме.

Выполнив со своей стороны восстановление линии электроснабжения в соответствии с проектной документацией и получив разрешение на допуск в эксплуатацию энергоустановки № 532-К от 23.09.2009, ООО «База СМ» неоднократно обращалось к Обществу,   являющемуся   владельцем   электросетевого   хозяйства,   для   выполнения необходимых мер по подключению восстановленного кабеля и подписанию акта разграничения балансовой принадлежности.

Двадцатым арбитражным апелляционным судом 10.12.2009 по делу № А23-3841/08Г-6-214 выдан исполнительный лист, согласно которому суд обязал Общество выполнить в полном объёме взятые на себя обязательства, установленные мировым