Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2011 по делу n А54-1731/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

20 сентября 2011 года

 Дело № А54-1731/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  16 сентября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  20 сентября 2011 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Полынкиной Н.А.,

судей                                  Игнашиной Г.Д., Тимашковой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гуленковой И.А.,

при участии: 

от ООО «Антарес» (г. Москва, ОГРН 1107746255187, ИНН 7713704796): Соболь А.А. – юрист по доверенности от 01.02.2011, паспорт,

от прокуратуры Московского района г. Рязани не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

рассмотрев апелляционную жалобу ООО «Антарес» на решение Арбитражного суда Рязанской области от 11 июля 2011 года по делу № А54-1731/2011 (судья Савина Н.Ф.),

установил:

прокуратура Московского района г. Рязани (далее – прокуратура) обратилась в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Антарес» (далее – ООО «Антарес», общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Принятым по делу решением заявленные требования оставлены без удовлетворения. Изъятое по протоколу изъятия документов, предметов, материалов от 26.02.2011 игровое оборудование решением суда изъято из оборота и уничтожено.

Не согласившись с указанным решением, ООО «Антарес» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции в части изъятия и уничтожения игрового оборудования отменить. При этом заявитель жалобы указывает, что деятельность общества является лотерейной, а не игорной. В помещении клуба ООО «Антарес» использовались развлекательные автоматы (аттракционы), не предусматривающие денежного выигрыша, для игры на развлекательном оборудовании необходимо приобрести клубную карту. При этом посетитель становится участником бестиражной стимулирующей лотереи «Райская удача с Парадайс». Кроме того, заявитель жалобы указывает, что в материалах дела отсутствует экспертиза оборудования, изъятого у общества, подтверждающая, что данное оборудование работает в режиме игрового автомата, а не развлекательного оборудования. Кроме того, заявитель жалобы ссылается на постановление Конституционного суда РФ от 25.04.2011 №6-П, согласно которому дополнительное наказание в виде конфискации предмета правонарушения не может быть назначено в случае, если лицо не является собственником орудия правонарушения. Поскольку ООО «Антарес» не является собственником данных аппаратов, к нему не может быть применена ответственность в виде их конфискации.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Рязанской области проверены в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ. При этом судом апелляционной инстанции оснований для его отмены, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, не установлено.

Проанализировав материалы дела, обсудив доводы заявителя жалобы, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, 26.02.2011 на основании распоряжения №14 от 26.02.2011 сотрудниками ОБЭП КМ УВД по г. Рязани проведена проверка исполнения запрета на проведение и организацию азартных игр в помещении  ООО «Антарес», расположенном по адресу: г. Рязань, ул. Молодцова, д. 4

В ходе проведения проверки установлено, что ООО «Антарес» по вышеуказанному адресу проводится стимулирующая лотерея с признаками проведения азартных игр с использованием электронного оборудования, имеющего признаки игровых автоматов.

По результатам проверки составлен протокол изъятия документов, предметов, материалов от 26.02.2011, согласно которому было изъято игровое оборудование «Sweet Life» 2 в количестве 3 штук, игровое оборудование «Lucky Drink» в количестве 1 штуки, игровое оборудование «Fairy land» в количестве 1 штуки, игровое оборудование «Gnome» в количестве 3 штук, игровое оборудование «Keks» в количестве 2 штук, игровое оборудование «Island» в количестве 5 штук, игровое оборудование «Fruit Coctail» в количестве 3 штук,  игровое оборудование «Rock Climber» в количестве 3 штук, игровое оборудование «Лото Пробки» в количестве 2 штук, игровое оборудование «Лото Сейф» в количестве 2 штук, игровое оборудование «Garage» в количестве 3 штук, игровое оборудование «Fruit Coctail 2» в количестве 1 штуки, игровое оборудование «Spy Tricks» в количестве 1 штуки, игровое оборудование «Pirate 2» в количестве 1 штуки, игровое оборудование с идентификационным номером 13, 35 в количестве 2 штук, всего 33 штуки, взяты объяснения у посетителя клуба и продавца.

Полагая, что ООО «Антарес» фактически под видом лотереи про­водится деятельность по проведению и организации азартных игр, прокурор Московского района г. Рязани 15.04.2011 в отношении общества вынес постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ заявление о привлечении общества к административной ответственности направлено в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что истек срок давности привлечения общества к административной ответственности. При этом суд пришел к выводу, что обществом под видом проведения негосударственной всероссийской комбинированной стимулирующей лотереи «Райская удача с Парадайс!» фактически осуществляется организация и проведение азартных игр. Кроме того, изъятое по протоколу изъятия документов, предметов, материалов от 26.02.2011 игровое оборудование согласно решению суда подлежит изъятию из оборота и уничтожению.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Объектом данного правонарушения выступают общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Объективная сторона данного правонарушения состоит в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

В ст. 4 Закона № 244-ФЗ даны основные понятия, используемые в названном Законе. Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. Деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Статьей 13 Закона № 244-ФЗ установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается без ограничения срока действия и действует до момента ликвидации соответствующей игорной зоны. В разрешении на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне должна быть указана дата, с которой организатор азартных игр имеет право приступить к осуществлению соответствующей деятельности, а также наименование игорной зоны, в которой такая деятельность может осуществляться.

Согласно п. 9 ст. 16 Закона № 244-ФЗ предусмотренные данным Федеральным законом игорные зоны должны быть созданы до 01.07.2007. Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Федерального закона.

В силу подп. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Таким образом, на основании представленных в материалы дела доказательств (в частности протокола изъятия документов, предметов, материалов от 26.02.2011, объяснений Дорожина М.В., оперуполномоченного ОБЭП КМ УВД по г. Рязани Гусева Е.А.) суд первой инстанций пришел к обоснованному выводу о доказанности административным органом наличия в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 Кодекса.

Вместе с тем, судом первой инстанции установлено истечение срока давности привлечения к административной ответственности.

В силу статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Как указано в пункте 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2, при проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.

В силу пункта 6 статьи 24.5 КоАП РФ истечение сроков давности привлечения к административной ответственности, установленных статьей 4.5 КоАП РФ, является безусловным основанием, исключающим производство по делу об административном правонарушении, и в силу статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет отказ в удовлетворении требований о привлечении лица к административной ответственности.

Апелляционной инстанцией установлено и следует из материалов дела, что вменяемое обществу правонарушение было выявлено 26.02.2011.

Поскольку на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности истек, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требования прокуратуры Московского района                г. Рязани.

Довод апелляционной жалобы о том, что деятельность общества является лотерейной, а не игорной, поскольку оборудование, находящееся в помещении, расположенном по адресу: г. Рязань, ул. Молодцова, д. 4, работает в режиме развлекательного оборудования, а не игрового автомата, является несостоятельным в силу следующего.

Как следует из материалов дела, ООО «Антарес» осуществляет деятельность по проведению негосударственной всероссийской комбинированной стимулирующей лотереи «Райская удача с Парадайс!» на основании договора поручения от 15.12.2010 №30-62, заключенного с ООО «Парадайс».

Согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей стимулирующая лотерея «Райская удача с Парадайс!», проводимая ООО «Парадайс» на территории Российской Федерации в период с 20.05.2010 по 19.05.2011, включена в Государственный реестр всероссийских лотерей и имеет номер Н200С/001866ФНС.

В соответствии с условиями проводимой ответчиком стимулирующей лотереи способ ее проведения - комбинированная. Разделом 6 условий лотереи установлено, что розыгрыш призового фонда проводится в два этапа: бестиражный и тиражный. Призовой фонд лотереи формируется за счет средств Организатора. Для участия в розыгрыше призового фонда бестиражного этапа участнику необходимо приобрести товар, на котором на специальном игровом поле нанесен защитный скрэтч-слой на стадии его изготовления. Порядок розыгрыша призового фонда бестиражного этапа заключается в выявлении участником под защитным скрэтч-слоем игрового поля на товаре пустого поля или скрытой надписи с указанием номинала выигрыша