Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2011 по делу n А23-4784/10Г-19-272. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041, г. Тула, ул. Староникитская, д. 1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

12 октября 2011 года

Дело № А23-4784/10Г-19-272

Резолютивная часть постановления объявлена 05 октября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме 12 октября 2011 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Сентюриной И.Г.,

судей                               Капустиной Л.А., Дайнеко М.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шмалий Т.М., рассматривает дело №А23-4784/10Г-19-272 (судья Сидорычева Л.П.), принятое по иску Кировской районной администрации (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Город Киров и Кировский район», (ОГРН 1024000897260, Калужская область, г.Киров, ул. Пролетарская, д.36) к обществу с ограниченной ответственностью «Росстроймонтажинвест», (ОГРН 1074027008549, г.Калуга, ул.Кирова, д.31/76) третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Монолит», (ИНН 4023007634, Калужская область, г.Киров, ул.Ленина, д.5), о взыскании 3 692 205 руб.,

при участии:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Ковдия А.Г. – представителя по доверенности от 21.01.2011,

от третьего лица: Северин М.С. – представителя по доверенности от 26.09.2011,

установил: Кировская районная администрация (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «город Киров и Кировский район» (далее – администрация) обратилась в Арбитражный суд Калужской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Росстроймонтажинвест» (далее – ООО «Росстроймонтажинвест») о взыскании неосновательного аванса в сумме 3 692 205 руб.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 06 мая 2011 года с ООО «Росстроймонтажинвест» в пользу Кировской районной администрации (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «город Киров и Кировский район» взыскано 3 692 205 руб., в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 41 461 руб.

Не согласившись с судебным актом, ООО «Росстроймонтажинвест»  обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает, что решение суда подлежит отмене.

Определением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2011 суд апелляционной инстанции перешел для рассмотрения дела по правилам, установленным АПК РФ в арбитражном суде первой инстанции. В ходе судебного разбирательства апелляционный суд установил, что                     13 октября 2008 года на основании протокола открытого аукциона от 30.09.2008 №259/1 между Кировской районной администрацией (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Город Киров и Кировский район» (заказчиком) и обществом с ограниченной ответственностью «Росстроймонтажинвест» (генподрядчиком) был подписан муниципальный контракт №259 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-строительного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» (л.д.10-13).

В соответствии с п. 1.1. муниципального контракта предметом контракта является выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно- спортивного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» в соответствии с условиями, предусмотренными в заявке на участие в аукционе и по цене, предложенной генподрядчиком.

Во исполнение п.2.2. муниципального контракта Кировской районной администрацией (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Город Киров и Кировский район» на счет ответчика- общества с ограниченной ответственностью «Росстроймонтажинвест» в качестве аванса были перечислены по платежным поручениям № 2962 от 27.10.2008 (л.д.14), №2819 от 15.10.2008 (л.д.15) денежные средства на общую сумму 3 692 205 руб.

В дальнейшем между сторонами муниципального контракта была достигнута договоренность о расторжении муниципального контракта по соглашению сторон и заключено соглашение о расторжении муниципального контракта №259 от 13.10.2008 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-спортивного зала к зданию муниципального образовательного учреждения «Шайская средняя общеобразовательная школа №2» между Кировская района администрация (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «город Киров и Кировский район» (цедент), ООО «Росстроймонтажинвест»  (Генподрядчик) и ООО «Монолит» (цессионарий) (л.д. 16).

Согласно п.2 соглашения Цедент обязуется заключить муниципальный контракт на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-строительного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» в соответствии с частью 2 статьи 38 Закона со вторым участником аукциона  ООО «Монолит» в течении 10 дней с момента подписания настоящего контракта.

В соответствии с пунктом 4 указанного соглашения ООО «Росстроймонтажинвест» (генподрядчик) принимал на себя обязанность вернуть на счет Цессионария сумму аванса, перечисленного ему Цедентом в соответствии с п.2.2. муниципального контракта №259 от 13.10.2008 в размере 3692205 руб.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции дал оценку пунктам 2,3,5 указанного соглашения и признал их ничтожными. Указанная оценка затрагивает права и интересы третьего участника соглашения, которое не было привлечено к участию в деле.

Таким образом, судом первой инстанции было рассмотрено заявленное истцом требование без участия в деле стороны соглашения о расторжении муниципального контракта – ООО «Монолит» (249444, Калужская область, г.Киров, ул.Ленина, д.6).

В соответствии с ч.4 ст. 270 АПК РФ основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле. Согласно ч. 5 ст. 270 АПК РФ при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 настоящей статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» о переходе к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции, на основании части 5 статьи 270 Кодекса суд апелляционной инстанции выносит определение.

При новом рассмотрении спора к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на основании ст.51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечено общество с ограниченной ответственностью «Монолит» (249444, Калужская область, г.Киров, ул.Ленина, д.6).

Истец, участвующий в деле, в суд апелляционной инстанции своих представителей не направил, о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, абзаца 2 пункта 1, пункта 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 №12 судебное разбирательство проводилось в отсутствие истца.

Судом установлено, что 13 октября 2008 года на основании протокола открытого аукциона от 30.09.2008 №259/1 между Кировской районной администрацией (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Город Киров и Кировский район» (заказчиком) и обществом с ограниченной ответственностью «Росстроймонтажинвест» (генподрядчиком) был подписан муниципальный контракт №259 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-строительного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» (л.д.10-13, том 1).

В соответствии с п. 1.1. муниципального контракта предметом контракта является выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-спортивного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» в соответствии с условиями, предусмотренными в заявке на участие в аукционе и по цене, предложенной генподрядчиком.

Стоимость работ по контракту установлена в разделе 2 муниципального контракта.

Согласно п. 2.2. контракта заказчик обязался перечислить аванс в размере 30% от стоимости работ после подписания контракта, в течении 10 (десяти) дней.

Во исполнение п.2.2. муниципального контракта Кировской районной администрацией (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Город Киров и Кировский район» на счет ответчика- общества с ограниченной ответственностью «Росстроймонтажинвест» в качестве аванса были перечислены по платежным поручениям №2962 от 27.10.2008 (л.д.14), №2819 от 15.10.2008 (л.д.15) денежные средства на общую сумму 3 692 205 руб.

В декабре 2008 года подписано соглашение о расторжении муниципального контракта №259 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-строительного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2».

Соглашение о расторжении муниципального контракта №259 от 13.10.2008 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-спортивного зала к зданию муниципального образовательного учреждения «Шайская средняя общеобразовательная школа №2» заключено между Кировская района администрация (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «город Киров и Кировский район» (цедент), ООО «Росстроймонтажинвест»  (Генподрядчик) и ООО «Монолит» (цессионарий) (л.д. 16).

Из пункта 1 соглашения о расторжении следует, что на основании части 8 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг» для государственных и муниципальных нужд» муниципальный контракт №259 от 13.10.2008 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-строительного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» заключенный между Кировской районной администрацией и обществом с ограниченной ответственностью «Росстроймонтажинвест» считается расторгнутым по соглашению сторон.

Согласно п.2 соглашения Цедент обязуется заключить муниципальный контракт на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-строительного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» в соответствии с частью 2 статьи 38 Закона со вторым участником аукциона  ООО «Монолит» в течении 10 дней с момента подписания настоящего контракта.

В соответствии с пунктом 4 указанного соглашения ООО «Росстроймонтажинвест» (генподрядчик) принимал на себя обязанность вернуть на счет Цессионария сумму аванса, перечисленного ему Цедентом в соответствии с п.2.2. муниципального контракта №259 от 13.10.2008 в размере 3692205 руб.

Письмом №1631 от 29.10.2010 Кировская районная администрация (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Город Киров и Кировский район» предложила ответчику возвратить денежные средства в сумме 3 692 205 руб., перечисленные в качестве аванса.

Указав на тот факт, что истцом в адрес ответчика были перечислены в качестве аванса были перечислены денежные средства на общую сумму 3 692 205 руб., вместе с тем ответчиком работы по муниципальному контракту не выполнялись и денежные средства в сумме 3 692 205 руб. ответчиком до настоящего времени не возвращены, истец обратился в суд с настоящим  иском.

Арбитражный суд Калужской области пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований и взыскания указанной суммы с ООО «Росстроймонтажинвест».

Определением от 01.06.2011, принятым на основании части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела № А23-4784/10Г-19-272 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Рассматривая дело, судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Из статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Согласно пункту 8 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» расторжение государственного или муниципального контракта допускается по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

Как указано выше и не оспаривается истцом и ответчиком, в декабре 2008 года между Кировской районной администрацией (исполнительно-распорядительный орган) муниципального района «Город Киров и Кировский район» (цедент), ООО «Росстроймонтажинвест» (генподрядчик)  и ООО «Монолит» (цессионарий) был подписано соглашение о расторжении муниципального контракта №259 от 13.10.2008 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки общеобразовательного учреждении «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2».

Из пункта 1 соглашения о расторжении следует, что на основании части 8 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг» для государственных и муниципальных нужд» муниципальный контракт №259 от 13.10.2008 на выполнение функций генподрядчика по строительству пристройки учебно-строительного зала к зданию Муниципального общеобразовательного учреждения «Шайковская средняя общеобразовательная школа №2» заключенный между Кировской районной администрацией