Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2011 по делу n А68-3302/11. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                         

14 ноября 2011 года                                            Дело № А68-3302/11

Резолютивная часть постановления объявлена 09 ноября  2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 ноября  2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего                           Тучковой О.Г., судей                                                           Дорошковой А.Г., Тиминской О.А.,

по докладу судьи                                       Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Принеслик И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО «Интерклуб» на решение Арбитражного суда Тульской области от 24 июня 2011 года по заявлению  УВД по г.Новомосковску (Тульская обл., г.Новомосковск, ул.Кирова, д.3)

к  ООО «Интерклуб» (ОГРН 1097154016189, Тульская обл., г.Новомосковск, ул.Дзержинского, д. 17)

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явились, извещены надлежаще,

от ответчика: Пригода О.Б. – представителя по доверенности от 07.11.2011, Рыжова В.В. – генерального директора (выписка из ЕГРЮЛ от 07.07.2009 №9003а),

УСТАНОВИЛ:

УВД по городу Новомосковску (далее – Управление, административный орган, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Интерклуб» (далее – ООО «Интерклуб», общество, ответчик) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением Арбитражного суда Тульской области от 24.06.2011 заявление удовлетворено.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда.

Заявитель в судебное заседание не явился, уведомлен надлежащим образом, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст. ст. 266, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –   АПК РФ) в его отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителя ответчика, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, на основании поступившего 25 марта 2011 года в УВД  сообщения в порядке ст.144, 145 УПК РФ УВД по г.Новомосковску Тульской области проведена проверка соблюдения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр в клубе ООО «Интерклуб» по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2.

В ходе проверки было установлено, что в клубе ООО «Интерклуб» по адресу: Тульская   область,   г.Узловая,   г.Новомосковск,  ул.Орджоникидзе,   д.2,   общество   допустило осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны без специального разрешения на данный вид деятельности.

В ходе проверки отобраны объяснения у посетителя клуба Туровского А.А., который пояснил, что, Уплатив работнику клуба (девушке) 400 руб., после зачисления ею этой суммы в виде баллов на монитор он начал играть, производя определенные алгоритмы действий при помощи мышки.

Сотрудниками УВД по г.Новомосковску Тульской области в соответствии со           ст. 27.8 КоАП РФ в присутствии директора Рыжова В.В. и двух понятых был произведен осмотр помещения клуба ООО «Интерклуб», по результатам которого составлен протокол осмотра места происшествия от 25.03.2011.

Из протокола осмотра следует, что при входе в помещение с правой стороны расположена витрина с фотопродукцией. За данной витриной расположено два стола, на которых стоят четыре компьютерных монитора. Под столами установлено четыре компьютерных системных блока. На третьем мониторе слева имеется заставка с подписью «Добро пожаловать в мир Интернета» и на экране выведены значки провайдеров интернета: Рамблер, Яндекс, Майл.ру. Среди данных значков имеется значок, на котором изображена обезьяна и подпись «серьезные игры».

Обнаруженные в ходе проверки четыре системных блока без номеров были изъяты проверяющими в порядке ст.27.10 КоАП РФ.

На исследование в ФГУ «Тульский ЦСМ» 31 марта 2011 года переданы 4 системных блока для разрешения вопроса о том, имеются ли на указанном оборудовании программы, относящиеся к реестру игровых.

У директора ООО «Интерклуб» Рыжова В.В. 12 апреля 2011 года отобраны объяснения. В своих объяснениях Рыжов В.В. указал, что в клубе, расположенном по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2, клиент имеет возможность выхода в сеть Интернет, заплатив денежные средства в размере 100 руб. за         1 час за пользование услугой через оборудование, предоставляемое обществом на основании субагентского договора №134 от 20.07.2009, заключенного между ООО «Спринт» («принципал») и ООО «Интерклуб» («агент»).

Согласно п.2.2 субагентского договора №134 от 20.07.2009 агент обязуется безвозмездно предоставлять клиентам доступ в систему Интернет Pinsale с помощью оборудования агента, присоединенного  к  сети Интернет. Принципал  может консультировать агента относительно выбора программы. Пункт 2.2.2. предусматривает выполнение действий по приему депозитов от клиентов системы, допускает внесение депозитов любыми законными способами платежа. Таким образом, любое физическое лицо, придя в клуб, может пользоваться сетью Интернет. Кроме обычного пользования, клиент может играть в любые игры с помощью нашего оборудования. Для этого клиент вносит посредством оператора денежные средства. Эти деньги зачисляются на счет системы Pinsale и в форме депозита показываются на мониторе компьютера. Таким образом, клиент играет на внесенную сумму. В случае выигрыша система Pinsale автоматически зачисляет на депозит клиента выигранную сумму и, по желанию клиента, оператор (сотрудник клуба) обналичивает эту сумму через указанную систему.

Генератор случайных чисел, который отвечает за выигрыш либо проигрыш клиента, расположен на сервере, находящемся за пределами РФ, а именно, на сайте WWW.red-slots.com.

Управлением вынесено постановление  от 04.04.2011 о возбуждении перед прокурором ходатайства о продлении срока проверки сообщения о преступлении до 30 суток.

На основании резолюции срок проверки продлен до 30 суток.

В адрес УВД 05.04.2011 от ФГУ «Тульский ЦСМ» поступил ответ от 05.04.2011г. №55-11/2-472 о том, что исследование системных блоков компьютеров не входит в компетенцию ИЛ ФГУ «Тульский ЦСМ».

Управлением по результатам рассмотрения материала проверки вынесено постановление от  24.04.2011, которым постановило:

отказать в возбуждении уголовного дела по сообщению о совершении преступления, предусмотренного ст.171 ч.1 УК РФ, по основаниям п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ, за отсутствием состава преступления в действиях гр.Рыжова В.В;

возбудить административное производство по признакам правонарушения, предусмотренного ст.14.1 ч.2 КоАП РФ, в отношении ООО «Интерклуб».

В УВД по г.Новомосковску Тульской области 28 апреля 2011 года поступило сообщение, из которого следует, что в ООО «Интерклуб» по адресу: г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2, ведется игровая деятельность.

На основании поступившего сообщения 28 апреля 2011 года УВД по г.Новомосковску Тульской области проведена проверка соблюдения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр в клубе ООО «Интерклуб» по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2.

В ходе проверки было установлено, что в клубе ООО «Интерклуб» по адресу: Тульская область, г.Узловая, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2, Общество допустило осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны, без специального разрешения на данный вид деятельности.

Управлением в соответствии со ст. 27.8 КоАП РФ в присутствии двух понятых произведен осмотр помещения клуба ООО «Интерклуб», по результатам которого составлен протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территории и находящихся там вещей и документов от 28.04.2011.

Из протокола осмотра следует, что помещение «Фотосалона» разделено на два зала, в одном из которых расположено три стола с включенными на них 5 мониторами. На двух мониторах открыта поисковая страница «Яндекс», а на трех других открыта страница http://redslotss.com./inter/, где помимо ячейки ввода на одноклассники размещены ячейки с играми.

Обнаруженные в ходе проверки пять системных блоков (3 системных блока черного цвета и 2 – белого цвета) были изъяты проверяющими в порядке ст.27.10 КоАП РФ.

В ходе проверки проверяющими были отобраны объяснения у посетителей клуба:

Новиковой В.А., которая пояснила, что, зайдя в помещение фотосалона, расположенного по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2, увидела,   что   в   помещении   установлены   компьютеры,   за   которыми   посетители   играли   в игры. Она подошла к девушке и заплатила 200 руб., после чего села за компьютер №1 и начала игру «Клубничка». Суть игры заключалась в том, что при нажатии клавиш «Старт», «Ставка», «Линия 1 до 9», «Макс. Ставка», «Помощь» баллы увеличивались или уменьшались в результате выпадения случайных комбинаций и картинок;

Кузнецовой В.В., которая пояснила, что, зайдя в помещение фотосалона, расположенного по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2, увидела, что в помещении установлены компьютеры, за которыми посетители играли в игры. Она подошла к девушке и заплатила 200 руб., после чего села за компьютер №2 и начала игру «Клубничка». Суть игры заключалась в том, что при нажатии клавиш «Старт», «Ставка», «Линия 1 до 9», «Макс. Ставка», «Помощь» на экране выпадали случайные комбинации картинок и цифр, в результате которых баллы в окошке «кредит» увеличивались или уменьшались;

Аксенова С.В., который пояснил, что, зайдя в помещение фотосалона, расположенного по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2, увидел, что в помещении установлены компьютеры, за которыми посетители играли в игры. Он подошел к девушке и заплатил 100 руб., после чего сел за компьютер №3 и начал игру «Клубничка». Суть игры заключалась в том, что при нажатии клавиш «Старт», «Ставка», «Линия 1 до 9», «Макс. Ставка», «Помощь» на экране выпадают случайные комбинации цифр и картинок, в результате чего баллы в окошке «кредит» увеличивались или уменьшались. В итоге Аксенов С.В. выиграл 250 руб., которые получил на руки.

Материалы по указанным выше сообщениям 06 мая 2011 года объединены.

На основании поступившего в Управление сообщения гражданина, 13 мая 2011 года УВД по  г.Новомосковску  Тульской области проведена проверка соблюдения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению     азартных    игр     в     клубе     ООО     «Интерклуб»    по    адресу:    Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2.

В ходе проверки установлено, что в клубе ООО «Интерклуб» по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2, общество допустило осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны, без специального разрешения на данный вид деятельности.

Управлением в соответствии со ст. 27.8 КоАП РФ в присутствии Алдабаевой А.С. и двух понятых был произведен осмотр помещения клуба ООО «Интерклуб», по результатам которого составлен протокол осмотра места происшествия от 13.05.2011.

Протоколом осмотра установлено, что в момент проверки в помещении клуба находились компьютеры фирм «Самсунг» и «Nec» во включенном состоянии. Открыты с помощью браузера «Мозила фаейр фоис», на вебстранице http://redslotss.com./inter/. В центре на странице расположена надпись «Добро пожаловать в мир Интернета», далее имеются ссылки на вебстраницы, в частности, на «Серьезные игры» с логотипом «обезьяны».

В порядке ст.27.10 КоАП РФ проверяющими из клуба были изъяты: мониторы LG №804 DВРDUO077, Самсунг №LS19 HANKBDHEDC, NEC №L17 ZEN, системные блоки №Т48А2519, №Е85-05798, №0790772041092.

В ходе проверки проверяющими были отобраны объяснения у посетителя клуба Королева А.В., который пояснил, что 13.05.2011 в районе 16 час 00 мин пришел в клуб, расположенный по адресу: Тульская область, г.Новомосковск, ул.Орджоникидзе, д.2 (бывший магазин «Русич»), где, положив деньги на Интернет, начал играть в азартные игры на деньги. В ходе игры он ничего не выиграл.

По результатам проверок Управлением в отношении ООО «Интерклуб» составлен протокол об административном правонарушении от 17.05.2011, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ.

В целях привлечения общества к административной ответственности административный орган в порядке статьи 23.1. КоАП РФ обратился в арбитражный суд с заявлением.

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в деле доказательства, пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, и привлек ООО «Интерклуб» к административной ответственности в виде наложения штрафа в размере 40 000 руб. Изъятое оборудование возвращено обществу.

При этом суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

 Согласно ст. 3 Федерального закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

 При этом в силу п.6 ст.4, п.3 ст.5 Закона №244-ФЗ деятельность по организации и проведению