Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2011 по делу n А54-3746/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

02 декабря 2011 года

Дело № А54-3746/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  30 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 декабря 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                       Тучковой О.Г.,

судей                                                     Полынкиной Н.А., Игнашиной Г.Д.,

по докладу судьи                                  Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Корнеевой Е.В.,

рассмотрев апелляционную жалобу ООО "Дебора" 

на решение Арбитражного суда Рязанской области от 10 октября 2011 года 

по делу № А54-3746/2011 (судья Шуман И.В.), принятое

по заявлению ООО "Дебора" (390035, г. Рязань, ул.Гоголя, д.35 «Б»;  ОГРН   1026201108889)

к Управлению Федеральной миграционной службы по Рязанской области                  (390000, г. Рязань, ул.Ленина, д.59; ОГРН 1056204104945)

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении от 27.07.2011,

при участии в судебном заседании:

от заявителя:  Романова О.Е. – представителя по доверенности от 10.09.2011, Рожкова И.И. – генерального директора, протокол от 22.06.2009;

от ответчика: не явились, извещены надлежащим образом;

установил:

общест­во с ограниченной ответственностью "Дебора" (далее - ООО "Дебора", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления от 27.07.2011 Управления Феде­ральной миграционной службы по Рязанской области (далее – Управление, ответчик) о привлечении к административной  ответственности по ч. 2 ст. 18.16 Ко­декса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Рязанской области  от  10.10.2011  в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить.

  Ответчик  в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, в суд апелляционной инстанции направил ходатайство о рассмотрении дела без участия его представителя, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ в отсутствие неявившегося лица.

  Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей заявителя,  суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

 Как следует из материалов дела, 27.06.2011 в адрес УФМС России по Рязанской области поступило письмо УФСБ России по Ря­занской области о том, что, по имеющейся оперативной информации, на тер­ритории ООО "Дебора" (гоголевский рынок), расположенной по адресу: г. Рязань, ул. Гоголя, дом 35 "Б", осуществляют трудовую деятельность иностранные граждане без соответствующих разрешительных документов (т.1, л.д.79).

В этой связи 12.07.2011 в 11 часов 00 минут на территории универсального розничного рынка ООО "Дебора", расположенного по адресу: г. Рязань, ул. Гоголя, дом 35 "Б", в ходе проведения внеплановой выездной про­верки в отношении ООО "Дебора" (по распоряжению от 11.07.2011 № 102  исполняющего обязанности заместителя начальника УФМС России по Ря­занской области) было уста­новлено, что в торговой палатке № 135 ИП Нунатова Ш.М.о. гражданин Азербайджанской республики Даанов Нариман Анвер оглы осуществляет трудовую деятельность в качестве грузчика при отсутствии у него разрешения на работу.

В своем объяснении от 12.07.2011 (т.1, л.д. 80) гражданин Азербайджана - Даанов Н.А.о. пояснил - разрешения на работу он не имеет, с 1 ию­ля 2011 года повседневно работает грузчиком в ИП Нунатов Ш.М. по адресу г. Рязань,                   ул. Гоголя, дом 35 "Б", на территории универсального рынка ООО "Дебора", в палатке № 135. Заработную плату Нунатов ему обещал в размере 300 рублей в день. Денежные средства за работу он еще не получал. Имеет патент серии 62        № 10001160057 от 06.09.2010. На момент проведения проверки он находил­ся на рабочем месте и осуществлял выгрузку товара, в данный момент прие­хали сотрудники УФМС.

В объяснении от 12.07.2011 (т.1, л.д. 83) гражданка республики Узбеки­стан - Нарзуллаева Зилола Хамидовна пояснила, что с 28.06.2011 рабо­тает подсобным рабочим у предпринимателя Нунатова Ш.М. в торговой па­латке № 135 на территории универсального рынка ОOO "Дебора" по адресу: г. Рязань, ул. Гоголя, дом 35 "Б". С начала июля 2011 года вместе с ней рабо­тает Даанов Нариман, а также продавец Ивлиева Г.П. 12.07.02011 примерно в 11 часов, в момент проверки документов сотрудниками УФМС, она рас­кладывала продукты, которые на тачке ей привез Даанов Нариман.

В объяснении от 12.07.2011 (т.1, л.д. 85) продавец индивидуального предпринимателя Нунатова Ш.М. - Ивлиева Г.П. пояснила, что с мая 2011 года работает в торговой палатке № 135 у ИП Нунатова Ш.М., вместе с ней работает Даанов  Нариман Анвер оглы, который осуществляет разгрузочные работы, и гражданка Нарзуллаева З.Х., которая производит раскладку товара. Вышеуказанным гражданам Нунатов Ш.М. платит денежные средства за выполненную работу. 12.07.2011 во время проверки вышеуказанные ино­странные граждане осуществляли трудовую деятельность.

Вышеуказанные объяснения граждане написали собственноручно, Даанов и Нарзуллаева пояснили, что в услугах переводчика не нуждаются, русским языком владеют.

В ходе проверки ООО "Дебора" инспектором ОИК УФМС по Рязан­ской области, при участии администратора ООО "Дебора" Максимова О.В. и продавца ИП Нунатова Ш.М. Ивлиевой Г.П., был составлен протокол осмот­ра торгового контейнера № 135 ИП Нунатова Ш.М, расположенного на тер­ритории универсального розничного рынка по адресу: г. Рязань, ул. Гоголя, дом 35 "Б". В ходе осмотра проводилась видеосъемка.

В своем объяснении от 12.07.2011 гражданин Максимов Олег Вла­димирович (т.1, л.д. 71) пояснил, что работает администратором в ООО "Дебора" на универсальном рынке, расположенном по адресу: г. Рязань, ул. Гоголя, дом 35 "Б". На контейнер № 135 заключен договор аренды с индивидуаль­ным предпринимателем Нунатовым Ш.М.о., который привлекает в качестве грузчика гражданина Азербайджана Даанова Наримана Анвер оглы с начала мая 2011 года.

В ходе проведения проверки Максимов О.В. представил копии доку­ментов: свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя на имя Нунатова Ш.М.О, свиде­тельства о постановке на учет физического лица в налоговом органе на тер­ритории Российской Федерации на имя Нунатова Ш.М.о, договора от 01.05.2011 № 59 о предоставлении торгового места на розничном рынке, паспорта на имя              Нунатова Ш.М.о, трудового договора между Нунатовым и Ивлиевой.

Управлением вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в отношении ООО "Дебора" от 12.07.2011.

Управлением также издано распоряжение от 18.07.2011 № 117 о проведении документарной проверки в от­ношении ООО "Дебора".

При проведении административного расследования 13.07.2011 от индивидуального предпринимателя Нунатова Ш.М.о. отобрано объясне­ние, в котором он, в частности, указал, что является индивидуальным предпринимателем, на территории универсального рынка по адресу: г. Ря­зань,  ул. Гоголя, д. 35, у ООО "Дебора" арендует торговый контейнер № 135. На его торговом объекте осуществляют трудовую деятельность продавец Ивлиева Г.П., уборщица помещений и расстановщик товара Нарзуллаева З.Х., в качестве грузчика Даанов Н.А.о., которому он обещал платить за раз­грузку и привоз товара к торговому контейнеру № 135 150-200 руб. в день. При осуществлении предпринимательской деятельности он Даанова привле­кал три раза. 12.07.2011 он направил автомашину с фруктами и овощами с 5-й базы на универсальный рынок ООО "Дебора", расположенный по адре­су: г. Рязань, ул. Гоголя, д. 35 "Б", заранее позвонив Нарзуллаевой З.Х., что­бы она и Даанов пришли на разгрузку товара. Трудовой договор он с Даановым не заключал. Нунатов объяснение написал собственноручно, от участия переводчика он отказался. Статья 51 Конституции Российской Федерации ему разъяснена.

У директора ООО "Дебора" 18.07.2011 получено объяснение, из которого следует, что он является директором ООО "Дебора", представ­ляющего собой универсальный рынок, расположенный по адресу: г. Рязань, ул. Гоголя, д. 35 "Б". ООО "Дебора" на универсальном рынке сдает в аренду торговые места. Заключение договоров аренды на торговые места, лотки, контейнеры, сбор арендной платы, контроль за работниками, осуществляю­щими торговую деятельность на универсальном рынке, осуществляет адми­нистратор ООО "Дебора" Максимов О.В. О том, что на универсальном рынке ООО "Дебора" осуществляют трудовую деятельность иностранные граждане с нарушением законодательства Российской Федерации, он не знал, так как администратор не поставил его в известность.

Помимо этого, ООО "Дебора" представило копии документов: свиде­тельства о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации; свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц; свиде­тельства о государственной регистрации права; разрешения № 23 на право организации розничного рынка на территории муниципального образования г. Рязань; устава ООО "Дебора"; договора № А 121-10 аренды зе­мельного участка с кадастровым номером 62: 29:0090002:42; приказа о прие­ме на работу работника в должности директора ООО "Дебора" Рожкова И.И.; должностной инструкции директора ООО "Дебора"; приказа по ООО "Дебо­ра" о переводе работника (Максимова О.В.) на другую работу на должность администратора; должностной инструкции администратора ООО "Дебора".

Согласно справке отдела по вопросам трудовой миграции УФМС Рос­сии по Рязанской области гражданин республики Азербайджан - Даанов Нариман Анвер оглы разрешение на работу не получал, с 06.09.2010 имеет патент серии 62                   № 10001160057 (л.д. 82).

В отношении ООО "Дебора" (в присутствии ди­ректора названного общества) составлен акт проверки от 26.07.2011 № 117, в котором от­мечено, что 12.07.2011 в 11 час 00 мин на территории универсального розничного рынка ООО "Дебора", расположенного по адресу: г. Рязань, ул. Гоголя, д. 35 "Б", ООО "Дебора" предоставило торговое место № 135 на ос­новании договора о предоставлении торгового места на розничном рынке от 01.05.2011 № 59 индивидуальному предпринимателю Нунатову Ш.М.о., который привлек к осуществлению трудовой деятельности в качестве груз­чика гражданина Азербайджанской республики Даанова Н.А.о, 02.01.1959 года рождения, при отсутствии у иностранного гражданина разрешения на работу, но имеющего патент серии 62 № 100011657, т.е. нарушен пункт 4 статьи 13 и пункта 1 статьи 13.3 Федерального закона Российской Федерации № 115-ФЗ от 25.07.2002 "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Управлением в отношении ООО "Дебора" (в присутствии директора ООО "Дебора" Рожкова И.И.) составлен протокол об административном правонарушении от 26.07.2011 № 1599 по части 2 статьи 18.16 Кодекса Российской Федерации, в котором отражено существо адми­нистративного правонарушения, совершенного ООО "Дебора".

В разделе "Объяснения нарушителя" указанного протокола директор ООО «Дебора» Рожков И.И. написал, что "с протоколом согласен".

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении Управлением в отношении ООО "Дебора" вынесено постановление по делу об админист­ративном правонарушении от 27.07.2011 (т.1, л.д. 44).

Не согласившись с вынесенным постанов­лением по делу об административном правонарушении от 27.07.2011, ООО «Дебора» об­ратилось в Арбитражный суд Рязанской области с заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно части 2 статьи 18.16 КоАП РФ предоставление лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридического лица, филиала или представительства торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения другому юридическому лицу или другому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, которые не имеют разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но фактически используют труд иностранных работников либо которые привлекают к трудовой деятельности иностранных граждан или лиц без гражданства, не имеющих разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от четырехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Объективную сторону данного правонарушения составляют действия по предоставлению лицом, управляющим торговым объектом (торговым комплексом), торгового места на территории торгового объекта другому юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю, которые не имеют разрешения на привлечение и использование иностранных работников, но фактически их привлекают и используют.

Пунктом 7 части 1 статьи 14 Федерального закона от 30.12.2006 N 271-ФЗ "О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации" (далее -  Закон №271-ФЗ) предусмотрено, что в целях организации деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке управляющая рынком компания должна обеспечивать соблюдение лицами, заключившими с управляющей рынком компанией договоры о предоставлении торговых мест, правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан (в том числе иностранных работников).

Указанная проверка в обя­зательном порядке проводится ежедневно до начала работы рынка. В случае выявления нарушений при проведении указанной проверки управляющая рынком компания должна принять необходимые меры по устранению выяв­ленных нарушений или в этот же день уведомить соответствующие кон­трольные и надзорные органы (пункты 7, 10 части 1 статьи 14 Закона №271-ФЗ); предоставле­ние торговых мест иностранным гражданам,