Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2011 по делу n А54-3155/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

12 декабря 2011 года

Дело № А54-3155/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 декабря 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего      Тиминской О.А.

судей                                      Тимашковой Е.Н., Еремичевой Н.В.,

по докладу судьи                  Тиминской О.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Лаврухиной А.Н.,

рассмотрев апелляционные жалобы

Управления Федеральной налоговой службы по Рязанской области и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Рязанской области

на решение Арбитражного суда Рязанской области

от 29.09.2011 по делу №  А54-3155/2011 (судья Шуман И.В.), принятое по заявлению ООО «Базовый элемент» (ОГРН1036210008273, ИНН6230046498)

к Управлению Федеральной налоговой службы по Рязанской области (ОГРН1046209031857 ИНН6234010781), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Рязанской области (ОГРН 1046209031857 ИНН7707329152)

о признании недействительными решений № 2636 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 06.09.2010 г., об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, № 19 от 06.09.2010; № 15-12/06207 от 30.05.2011; об обязании возместить из бюджета налог на добавленную стоимость за 1 квартал 2010 года в сумме 647402 руб.,

при участии:

от заявителя: Токмаков С.А.- представитель (доверенность  от 12.01.2011),

от ответчика: Денисов И.В. – представитель  (доверенность № 06-21/777 от 03.10.2011), Шоломицкая И.В.- представитель (доверенность от 14.07.2011),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Базовый элемент» (далее - ООО «Базовый элемент», Общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №3 по Рязанской области (далее – Инспекция, налоговый орган) и Управлению Федеральной налоговой службы по Рязанской области  (далее – Управление)  о признании недействительными решений № 2636 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 06.09.2010 г., об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, № 19 от 06.09.2010; № 15-12/06207 от 30.05.2011; об обязании возместить из бюджета налог на добавленную стоимость за 1 квартал 2010 года в сумме 647402 руб.

Решением суда от 29.09.2011 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, Инспекция и Управление подали апелляционные жалобы.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителя Общества, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта  исходя из следующего.

Судом установлено, что 16.04.2010 Обществом в Инспекцию была представлена налоговая декларация по НДС за 1 квартал 2010 года., в соответствии с которой налоговая база по ставке 18% составила 38061 руб., налога на добавленную сумму - 6851 руб., в налоговые вычеты включены суммы налог на добавленную стоимость в размере 654253 руб., сумма налога, исчисленная к возмещению из бюджета, составила 647402 руб.

В период с 16.04.2010 по 16.07.2010 Инспекцией проведена камеральной налоговая проверка этой декларации, в ходе которой выявлены нарушения налогоплательщиком законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

По мнению налогового органа, предприятием  необоснованно применены налоговые вычеты по НДС в общей сумме 654253 руб., в том числе:

по ООО «Центрпромстрой» в размере 396291 руб. 58 коп. по договору подряда от 26.10.2009 № 7 по осуществлению строительства 130-квартирного жилого дома в г. Кораблино Рязанской области по ул. Спортивная, д. 1;

по  ООО «Стройград» в размере 74286 руб. 96 коп. по приобретению ТМЦ (счета-фактуры от 05.03.2010 № 2, № 4) для осуществления строительства 130-квартирного жилого дома в г. Кораблино Рязанской области по ул. Спортивная, д. 1;

по ОАО "Рязанская энергетическая сбытовая компания" в размере 22507 руб. 52 коп. по договору от 01.03.2007 г. № 51158 по оказанию услуг по электроснабжению 130-квартирного жилого дома в г. Кораблино Рязанской области по ул. Спортивная, д. 1;

по ОАО «Эколеспром» в размере 139901 руб. 46 коп. по договору от 21.05.2007 по поставке ТМЦ (оконные и балконные блоки);

по ЗАО «Электротехническая компания «ЭМТИКА» в размере 21265 руб. 17 коп. по поставке ТМЦ (трансформатор силовой).

Такой вывод проверяющие сделали исходя из пп. 22 п.3 ст.149 НК РФ, согласно которому  операции по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения). Следовательно, квартиры в жилом доме, предназначенные для реализации физическим лицам как объекты капитального строительства не могут быть использованы налогоплательщиком для совершения операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл.21 Кодекса.

Кроме того, налоговые вычеты за 1 квартал 2010г. ООО «Базовый элемент» являются вычетами по строительно-монтажным работам при строительстве жилого дома и соответственно не подлежат налогообложению НДС, так как налогоплательщик не подавал в Инспекцию заявление об отказе в применении льготы, предусмотренной пп.22 и пп.23 п.3 ст. 149 НК РФ,

По результатам проверки Межрайонной ИФНС России № 3 по Рязанской области    составлен акт камеральной налоговой проверки от 29.07.2010 № 2961, и вынесены решение от 06.09.2010 № 2636 о привлечении ООО «Базовый элемент» к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение № 19 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Решением от 30.06.2011 № 15-12/06207 Управление Федеральной налоговой службы по Рязанской области  оставило апелляционную жалобу ООО «Базовый элемент» без удовлетворения.

Полагая, что ненормативные акты налогового органа не соответствуют законодательству о налогах и сборах и нарушают права налогоплательщика, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции правомерно руководствовался п.1 ст.171 НК РФ, согласно которой налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Условия применения налоговых вычетов по строительно – монтажным работам установлены в абзаце 1 пункта 6 статьи 171 НК РФ, а именно:  вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Порядок применения налоговых вычетов, указанных в пунктах со 2 по 12 ст.171 НК РФ, определены  в ст. 172 НК РФ.

Вычеты сумм налога, указанных в абзацах первом и втором пункта 6 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в порядке, установленном абзацами первым и вторым пункта 1 настоящей статьи.

В соответствии с  абз. 1 и 2 п.1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику на основании счетов-фактур, после принятия на учет данных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, установленных упомянутой статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Суд также считает необходимым отметить, что ответчиком не приняты во внимание и официальные разъяснения ФНС РФ, согласованные с Министерством финансов РФ, в письме от 28.11.2008г. № N ШС-6-3/862@ «О порядке применения вычетов по НДС по объектам недвижимости (основным средствам)» (в ред. письма ФНС РФ от 19.01.2009 N ШС-17-3/11@), которые по правилам п.п.5 п.1 ст.32 НК РФ обязательны для налогового органа.

В данном письме Федеральная налоговая служба в связи с запросами налоговых органов о порядке применения с 01.01.2006 вычетов по налогу на добавленную стоимость при строительстве объектов недвижимости, а также при приобретении основных средств, в случае если при вводе этих объектов в эксплуатацию налогоплательщик начинает использовать их одновременно как в облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операциях, сообщает, что с 01.01.2006 на основании абзацев первого и третьего пункта 6 статьи 171 Кодекса применяется особый порядок вычетов при строительстве объектов недвижимости (основных средств), который предусматривает возможность принятия к вычету до окончания строительства этих объектов недвижимости (основных средств) сумм налога на добавленную стоимость, предъявленных налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками), сумм налога, предъявленных налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, сумм налога, исчисленных налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, а также сумм налога, предъявленных налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства. Указанные нормы, устанавливающие особые правила применения налоговых вычетов при строительстве объектов недвижимости (основных средств), предусматривают ускоренные вычеты сумм налога до ввода их в эксплуатацию.

Довод апелляционной жалобы о том, что строительные работы, выполненные подрядными организациями по договору строительного подряда в период строительства жилого дома, являются  операциями по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них, и поэтому освобождаются от налогообложения на основании пп.22,23 п.3 ст.149 НК  РФ, отклоняется.

Согласно п.1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаются следующие операции: реализация  товаров  (работ, услуг)  на территории  Российской  Федерации,  в  том  числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг)  по  соглашению  о   предоставлении   отступного   или   новации,   а  также   передача имущественных прав.

Следовательно, строительно-монтажные работы, выполненные подрядными организациями по договорам строительного подряда и принятые застройщиками(заказчиками), являются объектами налогообложения НДС.

Из пп. 22,23 п.3 ст.149 НК РФ следует, что порядок освобождения от налогообложения операций, перечисленных в названных подпунктах, применяется только при реализации (в том числе инвесторами) жилых помещений (долей в них) по договору купли-продажи, а также при передаче доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир по договору купли-продажи.

Указанный порядок освобождения не распространяется на строительно-монтажные работы по капитальному строительству жилых домов, жилых помещений, выполняемые на основании соответствующих договоров подряда (субподряда) подрядными (субподрядными) организациями.

Данная льгота также не распространяется на операции по передаче имущественных прав на жилые помещения (долей в них).

Кроме того, согласно п.5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные пунктом 3 настоящей статьи, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование. Такой отказ или приостановление возможен только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами пункта 3 настоящей статьи. Не допускается, чтобы подобные операции освобождались или не освобождались от налогообложения в зависимости от того, кто является покупателем (приобретателем) соответствующих товаров (работ, услуг). Не допускается отказ или приостановление от освобождения от налогообложения операций на срок менее одного года (в ред. Федерального закона от 29.05.2002 N 57-ФЗ).

 В соответствии с перечисленными нормами истец при принятии решения о намерении начать в налоговом периоде (квартале, но не позднее 1-го числа налогового периода) реализацию квартир, т.е. передачу права собственности и оформления в установленном порядке договоров купли - продажи квартир с покупателями, их регистрации в регистрирующем органе, актов приема - передачи квартир, вправе подать такое заявление.

Распространение налоговым органом льготируемых операций по передаче права собственности, оформленного в установленном порядке, по договорам купли-продажи -  реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них (пп.22),  и передаче доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир (пп. 23), на строительно  - монтажные работы по капитальному строительству жилых домов, жилых помещений, выполняемые на основании соответствующих договоров подряда (субподряда) подрядными (субподрядными) организациями, противоречит п.1 ст.146 НК РФ и ст. 155 НК РФ.

В Налоговом кодексе РФ законодатель установил (п.1 ст. 146 НК РФ и ст. 155 НК РФ), что если при осуществлении экономической