Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2011 по делу n А68-5321/11. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

.

   ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

     E-mail:20aas.arbitr.ru

     ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

12 декабря 2011 года

Дело №А68-5321/11

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 декабря 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                       Тимашковой Е.Н.,

судей                                                                       Тиминской О.А., Еремичевой Н.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коротковой Д.И.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области на решение Арбитражного суда Тульской области от 14 октября 2011 года по делу №А68-5321/11 (судья Петрухина Н.В.), принятое

по заявлению ОАО «Ефремовский завод синтетического каучука» (ИНН 7113000847, ОГРН 1027100507136)

к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области (ИНН 7107054160, ОГРН 1047101340000)

о признании незаконным решения в части,

при участии:

от заявителя: Митусов А.А. – представитель (доверенность от 01.02.2011 №09/11),  

от ответчика: Жидкова Л.Г. – главный госналогинспектор отдела выездных проверок (доверенность от 23.12.2010 №02-03/11350), Васильев А.Ю. – специалист-эксперт юротдела (доверенность от 16.08.2011 №02-19/06154),

УСТАНОВИЛ:

        дело рассмотрено после перерыва, объявленного 01.12.2011.        

        Открытое акционерное общество «Ефремовский завод синтетического  каучука» (далее ОАО «ЕЗСК», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной  ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области (далее – Инспекция, налоговый орган) от 20.04.2011 №5-Д о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

- пункта 4.1. решения в части предложения уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в размере 392 123 рублей (п. 2.1. и п. 2.2. решения);

- пункта  2  решения  в  части  начисления  пени  по  налогу  на  добавленную стоимость (приложение № 3) в размере 2 329 рублей.   

        Решением Арбитражного суда Тульской области от 14.10.2011 заявленные требования удовлетворены в части признания недействительным решения от  20.04.2011 №5-Д о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения  в отношении:

- пункта  2  о  начислении  пеней  по  состоянию  на  20.04.2011 по налогу  на добавленную стоимость  (приложение № 3) в сумме 1 068 руб.;

- пункта 4.1. в части предложения ОАО «ЕЗСК» уплатить недоимку по налогу на добавленную  стоимость  в  сумме  179 866  руб.  (п.  2.1. решения).

В удовлетворении остальной части требований отказано.

        Не согласившись с судебным актом в части удовлетворенных требований, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального  права.

        Согласно ч.5 ст.268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

        Поскольку Обществом не заявлены возражения, апелляционная инстанция проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

        Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

        Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России по  крупнейшим  налогоплательщикам  Тульской области  была  проведена  выездная  налоговая  проверка  ОАО  «ЕЗСК»  по  вопросам правильности  исчисления  и  своевременности  уплаты  (удержания,  перечисления) налогов:

- налога на прибыль организаций, налога на добавленную  стоимость,  налога на имущество  организаций,  транспортного  налога,  земельного  налога,  водного  налога, акцизов на спирт этиловый из всех видов сырья, кроме  пищевого, единого социального налога и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование  в РФ за период с 01.01.2007 по 31.12.2009;

- налога на доходы физических лиц за период с 23.06.2008 по 31.12.2009,

результаты которой отражены в акте от 22.03.2011 № 3-Д.

        В  ходе  выездной  налоговой  проверки  установлена  неполная  уплата:  налога на прибыль организаций в сумме 21 849 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 407 615 руб., завышение убытков, исчисленных налогоплательщиком по  данным  налогового  учета  при  исчислении  налоговой  базы  по  налогу на прибыль организаций за 2007 г. в сумме 178 053 руб.  

        По результатам рассмотрения материалов проверки Инспекцией 20.04.2011   было вынесено решение №5-Д, согласно которому ОАО «ЕЗСК» было  предложено в том числе  уплатить  недоимку  по  налогу на добавленную  стоимость  в  сумме  392 123  руб.,  начислены  пени  по  состоянию  на 20.04.2011 по налогу на добавленную стоимость в сумме 2 329 руб. 

        При  этом  основанием  для  доначисления  заявителю  указанного  налога послужили выводы налогового органа о неправомерном предъявлении: 

- в 4  квартале 2009 г. к  вычету НДС в сумме 179 866,25  руб. на основании  счета-

фактуры от 16.11.2009 №СК-004080, исчисленного заявителем в качестве налогового агента в рамках договора от 24.09.2009 № б/н;

- в 3-4 кварталах 2009 г. к  вычету  НДС  в  сумме  107 480,92  руб.  на  основании счетов-фактур, предъявленных ООО «Татнефть – АЗС Центр»;  

- в 2007-2008 г.г. к  вычету  НДС  в  сумме  104 775,40  руб.  на  основании  счетов-

фактур, предъявленных ГП «Нефтехимтранс». 

         Не  согласившись  с  решением Инспекции  в  указанной  части, Общество обжаловало его в апелляционном порядке в УФНС России по Тульской области, согласно решению №94-А от 05.07.2011 которого оспариваемый ненормативный акт был  оставлен  без  изменения, а апелляционная  жалоба  ОАО «ЕЗСК» - без удовлетворения.

        Заявитель,  считая  решение  Межрайонной  ИФНС  России  по  крупнейшим налогоплательщикам Тульской  области  от  20.04.201 №5-Д  незаконным  в  части

предложения  уплатить  НДС  в  сумме  392 123  руб.  и  пени  в  сумме  2 329  руб.  и нарушающим  его  права  и  интересы,  обратился  в  арбитражный  суд  с  заявлением.

        Рассматривая дело по существу и удовлетворяя заявленные требования в обжалуемой части, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со ст.143 НК РФ плательщиками НДС являются организации, которыми в силу ст.11 НК РФ признаются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством РФ.

Согласно пунктам 1 и 2 ст. 171 НК РФ, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 НК РФ предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику  при  приобретении  товаров  (работ,  услуг)  на территории  Российской  Федерации,  в  отношении  товаров  (работ,  услуг), приобретаемых  для  осуществления  операций,  признаваемых  объектами налогообложения в соответствии с  главой  21  НК  РФ,  за  исключением  товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК  РФ,  а  также  товаров  (работ,  услуг), приобретаемых для перепродажи.

В силу пп.1 п.2 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и  нематериальных  активов,  на  территорию  Российской  Федерации, учитываются  в стоимости  таких  товаров  (работ,  услуг),  в  том  числе  основных  средств  и нематериальных активов, в случаях:

1) приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по  производству  и  (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не  подлежащих  налогообложению  (освобожденных  от налогообложения).

Согласно пп.12 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация  долей  в  уставном  (складочном) капитале организаций. 

В соответствии с п.1 ст.161 НК РФ  при  реализации  товаров  (работ,  услуг),  местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными  лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации этих товаров (работ, услуг) с учетом налога. 

Налоговая база определяется отдельно  при  совершении  каждой  операции  по реализации  товаров  (работ,  услуг)  на  территории  Российской  Федерации  с  учетом настоящей главы.

Пунктом 2  статьи  161  НК  РФ  определено,  что  налоговая  база,  указанная  в пункте 1 настоящей статьи, определяется налоговыми агентами. При этом налоговыми агентами признаются организации и индивидуальные предприниматели,  состоящие на учете в налоговых  органах,  приобретающие  на  территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у указанных  в пункте 1 настоящей  статьи иностранных  лиц.

Налоговые агенты  обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и  уплатить в бюджет  соответствующую  сумму налога  вне  зависимости от  того, исполняют ли они обязанности налогоплательщика, связанные  с исчислением и  уплатой налога, и иные обязанности, установленные настоящей главой.

Согласно п.3 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в соответствии со ст.173 настоящего Кодекса покупателями - налоговыми агентами.

Право на указанные налоговые  вычеты имеют покупатели - налоговые  агенты, состоящие на  учете  в  налоговых  органах  и  исполняющие  обязанности налогоплательщика в соответствии с настоящей главой, за исключением  налоговых агентов, осуществляющих операции, указанные в пунктах 4 и 5 статьи 161 НК РФ. 

Положения настоящего пункта применяются при условии, что товары  (работы, услуги) были приобретены налогоплательщиком, являющимся налоговым агентом, для целей, указанных  в пункте 2 настоящей  статьи, и при их приобретении он удержал и уплатил налог из доходов налогоплательщика. 

В соответствии с п.4 ст.170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг),  имущественных прав налогоплательщикам,   осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

- учитываются  в  стоимости  таких  товаров  (работ, услуг), имущественных прав  в соответствии  с  пунктом  2  настоящей  статьи  –  по  товарам  (работам,  услугам),  в  том числе  основным  средствам  и  нематериальным  активам,  имущественным  правам, используемым  только  для  осуществления  операций,  не  облагаемых  налогом  на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету  в  соответствии  со  статьей  172  Кодекса  -  по  товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным  активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций,  облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются  к  вычету  либо учитываются  в их  стоимости в той пропорции, в которой и  используются  для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг),  имущественных  прав,  операции  по  реализации  которых  подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам,  используемым  для  осуществления  как  облагаемых  налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от  налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой  налогоплательщиком  учетной политикой для целей налогообложения.

 Указанная пропорция определяется исходя из  стоимости отгруженных  товаров (работ, услуг),  имущественных  прав,  операции  по  реализации  которых  подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей      стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

Абзацем 9 того же п. 4 ст. 170 НК РФ установлено, что налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым  периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ,  услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных  расходов  на  производство.

При  этом  все  суммы  налога,  предъявленные  таким  налогоплательщикам  продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат  вычету  в  соответствии  с  порядком,   предусмотренным статьей 172 настоящего Кодекса. 

 Согласно материалам дела, 23.09.2009 совет  директоров ОАО «ЕЗСК»  общим  числом  голосов  принял  решение  о  продаже  части  доли  ОАО «ЕЗСК»  в размере 1,5%  в  уставном  капитале дочерней  компании «Efremov-Kautschuk GmbH» Эшборн, Германия.

В этой связи 24.09.2009 ОАО «ЕЗСК» был заключен договор с компанией «Norr Stiefenhofer Lutz  Partnerschaft» на  оказание  консультационных  услуг  по  вопросу продажи вышеуказанной части доли ОАО «ЕЗСК»  в  уставном  капитале  дочерней  компании  «Efremov-Kautschuk GmbH» Эшборн, Германия.

Стоимость консультационных услуг в соответствии с соглашением о гонораре (с учетом  дополнений  и  изменений)  к  вышеуказанному  договору  составляет  23  294,25 евро.

Согласно  акту  сдачи-приемки  консультационных  услуг  от  12.11.2009 консультационные услуги компанией «Norr Stiefenhofer Lutz Partnerschaft» выполнены.

Оплата   оказанных  услуг произведена заявителем 16.11.2009 в сумме 23 294,25 евро (999 256 руб.). 

В  соответствии  с  подпунктом  4  пункта  1  статьи  148,  пунктом  2  статьи  161,  пунктом 4 статьи 174 НК РФ ОАО «ЕЗСК» исполнило обязанности налогового агента по  исчислению,  удержанию  с  налогоплательщика  и  уплате  в  бюджет  налога на добавленную стоимость в сумме 179 866 руб. при перечислении 16.11.2009