Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2011 по делу n А68-5321/11. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в  адрес иностранной компании 23 294,25 евро (999 256 руб.). 

При этом налог в сумме  179  866  рублей,  подлежащий  уплате  в  бюджет  по  данным налогового агента, отражен ОАО «ЕЗСК» в разделе 2 налоговой декларации по налогу на добавленную  стоимость  за 4  квартал  2009  года и одновременно  включен  в  состав налоговых вычетов (разделы 3,4). 

Вместе с тем факт осуществления ОАО «ЕЗСК» в 4 квартале 2009 г. как облагаемых налогом на  добавленную  стоимость  операций,  так  и  операций,  не  подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость  (освобождаемые от налогообложения), является основанием  для  распределения  налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам) по правилам пункта 4 статьи 170 НК РФ.

Согласно пункту 4 статьи 170 НК РФ суммы налога на добавленную  стоимость  учитываются  в  стоимости  товаров, используемых для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость; принимаются  к  вычету в соответствии со ст.172 настоящего Кодекса - по товарам,  используемым  для осуществления операций, облагаемых  налогом  на добавленную  стоимость; принимаются  к  вычету  либо  учитываются  в их  стоимости  в той  пропорции,  в  которой  они  используются  для  производства  и  (или)  реализации товаров, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам, используемым для осуществления как облагаемых налогом,  так  и  не  подлежащих  налогообложению  (освобожденных  от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из  стоимости отгруженных  товаров (работ, услуг),  имущественных  прав,  операции  по  реализации  которых  подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей  стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

В  абзаце  9  пункта  4  статьи  170  НК  РФ  указано,  что  налогоплательщик  имеет право  не  применять  положения  настоящего  пункта  к  тем  налоговым  периодам,  в которых  доля  совокупных  расходов  на  производство  товаров  (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5% от общей величины совокупных расходов на производство. При этом все  суммы  налога,  предъявленные  таким  налогоплательщикам  продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст.172 настоящего Кодекса. 

Таким образом,  для применения положений абзаца 9 пункта 4 статьи 170 НК РФ необходимо соблюдение следующих условий:  

- наличие расходов на производство продукции, операции по последующей реализации которой не подлежат налогообложению; 

- данные  расходы  не  должны  превышать  5%  от  общей  величины  совокупных расходов на производство.

Согласно представленному заявителем в материалы дела расчету доля совокупных расходов на производство  работ  (услуг),  имущественных  прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, за 4 квартал 2009 г. составила 0,85 %, т. е. меньше 5 %. 

При этом, как установлено судом, у налогового органа отсутствуют  претензии  к  используемому заявителем  показателю  совокупных  расходов  на  производство  (оказание)  услуг, имущественных прав, и он указанный расчет не оспаривает. 

Следовательно, Общество правомерно воспользовалось «правилом 5 процентов», сформулированным в  абзаце 9 пункта 4 статьи 170 НК РФ, и  обоснованно включило  в состав налоговых вычетов за 4 квартал 2009 года НДС в сумме 179 866 руб.  

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что у налогового органа не имелось правовых оснований для доначисления ОАО  «ЕЗСК»  НДС  в  сумме  179 866  руб.  и  соответствующих пеней  в  сумме  1 068  руб. является правильным.

Довод Инспекции, положенный в основу апелляционной жалобы, о том, что положения пункта 4 статьи 170  Кодекса позволяют  сделать однозначный  вывод,  что  только  в  случае  использования  товаров  (работ,  услуг)  для осуществления  как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных  от  налогообложения)  операций,  заявитель  вправе  применить  норму абзаца 9 пункта 4 статьи 170 НК РФ, не может быть принят во внимание судом по следующим основаниям.

Поскольку  положениями п.4  ст.170  НК  РФ  определен  порядок  ведения раздельного  учета  сумм  НДС,  предъявленных  по  приобретенным  товарам  (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным  активам, имущественным правам, используемым как для осуществления только  облагаемых налогом на добавленную стоимость операций или для  осуществления только не облагаемых налогом на добавленную стоимость операций, так и для одновременного использования в облагаемых и не  подлежащих налогообложению  налогом  на добавленную стоимость операциях, то абзац 9 п.4 ст.170 НК РФ применяется к сумме НДС, предъявленного по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и  нематериальным  активам,  имущественным  правам,  приобретенным  для использования во всех перечисленных выше операциях, т. е.  как облагаемых, так и не облагаемых НДС, а также в тех и других одновременно. 

 Иные доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда, трактовке обстоятельств дела и норм права, отклоняются апелляционным судом как не опровергающие правомерности и обоснованности выводов арбитражного суда первой инстанции и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Принимая во внимание, что фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора по существу, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, им дана надлежащая правовая оценка, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения оспариваемого судебного акта в обжалуемой части.

          На основании изложенного и руководствуясь п. 1 ст. 269, ст. 271   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд

ПОСТАНОВИЛ:

          решение Арбитражного суда Тульской области от 14.10.2011 по делу   №А68-5321/11 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

 Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме посредством направления кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции в порядке ч.1 ст.275 АПК РФ.

Председательствующий                                                             Е.Н. Тимашкова     

Судьи                                                                                                                 О.А. Тиминская

                                                                                                              Н.В. Еремичева