Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2012 по делу n А62-2826/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

             ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД                                     300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

 web: www.20aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тула                                                                                                                                                                                                                     

15 февраля 2012 года                                                Дело № А62-2826/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  13 февраля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено   15 февраля 2012 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего   Дорошковой А.Г.,                                       

судей      Стахановой В.Н. и Тучковой О.Г.,                                

при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Солдатовой Т.Ю., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 20АП-6605/2011) общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственная фирма «Циклон»                               на решение Арбитражного суда Смоленской области

от 18.11.2011  по делу № А62-2826/2011 (судья  Лукашенкова Т.В.), принятое по заявлению общества  с  ограниченной  ответственностью  «Научно-производственная фирма «Циклон» (ОГРН 1027739482870, ИНН 7719017278), 

закрытого  акционерного  общества  «Смоленская  строительная  компания»

(ОГРН 1036758303669; ИНН 6730044259)

к  Управлению  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Смоленской

области (ОГРН 1026701444615; ИНН 6730031796),

третьи  лица:  Общество  с  ограниченной  ответственностью  Финансово-

Строительная  Компания  «ФАВОРИТ»  (ОГРН  1087746584023; ИНН 7732522086), общество  с  ограниченной  ответственностью  «Строительная  компания «Союз» (ОГРН 1067746640180; ИНН 7727577379),   общество  с  ограниченной  ответственностью  «Десстрой» (ОГРН 1026700925844; ИНН 6724005237), 

о  признании  недействительным  решения  антимонопольного  органа  от

25.03.2011 № 876/03 в части,

при участии в судебном заседании представителей:       

от заявителей: от ООО НПФ  «Циклон» - Безоглазов А.А., доверенность от 06.12.2011 № 23/17;

от ЗАО «Смоленская  строительная  компания» - не явились;

от ответчика: Демин А.А., доверенность от 10.02.2012 № 67/03-4д, Окунев А.В., доверенность от 20.01.2012 № 67/03-2д;

от третьих лиц: не явились;

установил:

         закрытое акционерное общество  «Смоленская  строительная  компания»    обратилось  в  арбитражный  суд  с  заявлением  о  признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской  области  (далее  –  Управление)  от  25.03.2011,  вынесенного  по  делу  №  03-11,  в части  признания  в  действиях  ЗАО  «Смоленская  строительная  компания» нарушения пункта 2 части 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

        Общество  с  ограниченной  ответственностью  «Научно-производственная  фирма  «Циклон»  (далее  –  Общество) обратилось  в  арбитражный  суд  с  заявлением  о  признании  незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области от 25.03.2011, вынесенного по делу № 03-11, в части признания ООО НПФ «Циклон» нарушившим пункт 2 части 2 статьи 11 Федерального закона от  26.07.2006  №  135-ФЗ  «О  защите  конкуренции»,  в  части  совершения действий, приводящих к поддержанию цен на торгах.

       Определением  арбитражного  суда  от  27.07.2011  дела  по данным заявлениям объединены в одно производство.

       Определением арбитражного суда к  участию  в  деле  в  качестве  третьих  лиц,  не заявляющих  самостоятельных  требований  относительно  предмета  спора, привлечены  ООО  Финансово-Строительная  Компания  «ФАВОРИТ»,  ООО «Строительная  компания  «Союз»,  ООО «Десстрой».

        Решением арбитражного суда от 18.11.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

         В апелляционной жалобе  ООО «НПФ «Циклон» просит решение  отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права. Полагает, что  ответчиком нарушен порядок возбуждения дела  о нарушении антимонопольного законодательства, поскольку письмо ФСБ  РФ от 14.02.2011 №121/12/2-323 и/с, явившееся основанием для возбуждения дела, было представлено заявителю только в ходе судебного разбирательства, а приложенные к этому письму документы на 383 листах не были предметом исследования и оценки суда.  Совершение обществом  согласованных действий, приводящих к поддержанию цен на торгах, не подтверждено надлежащими доказательствами.

         Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения либо отмены обжалуемого  судебного акта.

        Из Управления ФСБ России по Смоленской области в Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области поступило сообщение о  наличии в действиях ООО  «НПФ  «Циклон»,  ООО  «Десстрой»,  ООО «Строительная компания «Союз», ООО Финансово-Строительная Компания «Фаворит»,  ЗАО  «Смоленская  строительная  компания»  при  участии  в открытом  аукционе № 28а,  на  право  заключить  государственные  контракты на  выполнение  работ  по  программным  объектам  «Реконструкция  и расширение  ОАО  «Игоревский  деревообрабатывающий  комбинат. Строительство завода древесноволокнистых плит. Развитие инфраструктуры в  муниципальном  образовании  «Холм-Жирковский  район»  Смоленской области» признаков нарушения статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ                               «О защите конкуренции» (т.2, л.д. 128-130). 

       В  ходе  проведения  проверки  Смоленским  УФАС России  установлено,  что  02.03.2010  на  официальном  сайте http://goszakaz.admin.smolensk.ru  было  размещено  извещение  о  проведении открытого аукциона № 28а «На право заключить государственные контракты на  выполнение  работ  по  программным  объектам  «Реконструкция  и расширение  ОАО  «Игоревский  деревообрабатывающий  комбинат. Строительство завода древесноволокнистых плит. Развитие инфраструктуры в  муниципальном  образовании  «Холм-Жирковский  район»  Смоленской области».  Государственным  заказчиком  данного  открытого  аукциона выступало  ОГУ  «Управление  капитального  строительства  Смоленской области»  (214000,  г.  Смоленск,  ул.  Октябрьской  революции,  д.  14а), Уполномоченным  органом  -  Главное  управление  государственного  заказа

Смоленской области (214008, г. Смоленск, пл. Ленина, д.1).

       Предметом контракта данного открытого аукциона являлись:  

       - лот № 1 - выполнение работ по объекту «Газификация жилой зоны               ст. Игоревская  Холм-Жирковского  района  Смоленской  области».  Начальная (максимальная) цена контракта 24 021 000,00 руб.; 

       - лот  №  2  -  выполнение  работ  по  объекту  «Наружные  сети, газоснабжения,  водоснабжения,  канализации  и  автономный  источник  тепла для  двух  32-х квартирных  жилых  домов ОАО  «ИДК»  на  ст.  Игоревская  в Холм-Жирковском  районе  Смоленской».  Начальная  максимальная  цена контракта 11 563 000,00 руб.;

        - лот №  3  - выполнение  работ  по  объекту  «Реконструкция  очистных сооружений  в  п.г.т.  Холм-Жирковский  район».  Начальная  (максимальная)

цена контракта 19 002 000,00 руб.;

        - лот №  4  -  выполнение  работ  по  объекту  «Реконструкция  очистных сооружений хозяйственно-бытовых сточных вод ОАО «ИДК» ст. Игоревская

Холм-Жирковского района Смоленской области». Начальная (максимальная)

цена контракта 45 663 000,00 руб.;

         - лот  №  5  - выполнение  работ  по  объекту  «Реконструкция приплотинного  водозабора  производственного  водоснабжения  на  ст. Игоревская  Холм-Жирковского  района  Смоленской  области».  Начальная (максимальная) цена контракта 22 908 000,00 руб.

      На  участие  в  аукционе    подано  23  заявки  от  6  участников размещения заказа.  

       Согласно протоколу  рассмотрения  заявок  на  участие  в аукционе  заявки  всех  участников  соответствовали  всем  требованиям  и условиям, предусмотренным документацией об аукционе, а все организации, подавшие  заявки  на  участие  в  открытом  аукционе,  были  признаны участниками аукциона в отношении лотов, на которые они подали заявки (т.1, л.д.139-141).   Проведение  аукциона назначено  на  23.03.2010  в  11-00.

      Процедура аукциона  23.03.2010 начата в 11-00 часов по адресу:                г. Смоленск, ул. Октябрьской революции, д. 14-а, к. 102 (т.1, л.д.136-138). 

       Управлением было   установлено,  что  торги  по  лоту  №  1  с  начальной

(максимальной)  ценой  24 021 000,00  руб. состоялись.  Победителем аукциона по лоту № 1 признано ООО «Факел», цена контракта –                            18 976 590,00 руб.  На процедуру аукциона не явился участник ООО «РСУ № 1».

      По  лоту №  2  с  начальной  (максимальной)  ценой  11 563 000,00  руб. аукцион   признан  несостоявшимся  согласно  части  12  статьи                                37 Федерального  закона  от  21.07.2005  №  94-ФЗ  «О  размещении  заказов  на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее  - Федеральный закон № 94-ФЗ). На процедуру

аукциона не  явился участник ООО «РСУ № 1». Государственный контракт  заключен с единственным участником аукциона  - ООО НПФ «Циклон» согласно  части  13  статьи  37  Федерального  закона №  94-ФЗ,  на  условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона,  или  по  согласованной  с  указанным  участником  аукциона  цене контракта,  не  превышающей  начальной  (максимальной)  цены  контракта (цены лота).

       По  лоту №  3  с  начальной  (максимальной)  ценой  19 002 000,00  руб. аукцион   признан  несостоявшимся  согласно  части  12  статьи  37 Федерального закона № 94-ФЗ. На процедуру аукциона не явились участники

ООО  НПФ  «Циклон»,  ООО  «Строительная  компания  «Союз»,  ООО «Финансово-Строительная  Компания  «Фаворит»,  ООО  «РСУ  №  1». Государственный  контракт  был  заключен  с  единственным  участником аукциона  -  ООО  «Десстрой»  согласно  части  13  статьи  37  Федерального закона № 94-ФЗ, на условиях, предусмотренных документацией об аукционе, по  начальной  (максимальной)  цене  контракта  (цене  лота),  указанной  в извещении  о  проведении  открытого  аукциона,  или  по  согласованной  с указанным  участником  аукциона  цене  контракта,  не  превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

       По  лоту №  4  с  начальной  (максимальной)  ценой  45 663 000,00  руб. аукцион  признан  несостоявшимся  согласно  части  12  статьи  37 Федерального закона № 94-ФЗ. На процедуру аукциона не явились участники

ООО «Десстрой», ООО «Строительная компания «Союз», ООО «Финансово-

Строительная  Компания  «Фаворит»,  ООО  «РСУ  №  1».  Государственный  

контракт  заключен с  единственным участником  аукциона  - ООО НПФ «Циклон»  согласно  части  13  статьи  37  Федерального  закона № 94-ФЗ,  на условиях,  предусмотренных  документацией  об  аукционе,  по  начальной (максимальной)  цене  контракта  (цене  лота),  указанной  в  извещении  о проведении  открытого  аукциона,  или  по  согласованной  с  указанным участником  аукциона  цене  контракта,  не  превышающей  начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

        По  лоту №  5  с  начальной  (максимальной)  ценой  22 908 000,00  руб. аукцион  был  признан  несостоявшимся  согласно  части  12  статьи  37 Федерального закона № 94-ФЗ. На процедуру аукциона не явились участники

ООО «Десстрой», ООО «Строительная компания «Союз», ООО Финансово-Строительная Компания «Фаворит», ООО «РСУ № 1», ООО НПФ «Циклон». Государственный  контракт  был  заключен  с  единственным  участником аукциона  -  ЗАО  «Смоленская  строительная  компания»  согласно  части  13

статьи  37  Федерального  закона  №94-ФЗ,  на  условиях,  предусмотренных документацией  об  аукционе,  по  начальной  (максимальной)  цене  контракта (цене лота), указанной в извещении о проведении открытого  аукциона, или по  согласованной  с  указанным  участником  аукциона  цене  контракта,  не превышающей начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

        Управлением было  установлено,  что  по  лотам  открытого аукциона №№ 2,3,4,5, несмотря на подачу  заявок на участие от нескольких участников, фактически  аукцион не  состоялся в  связи с неявкой   участников.  Снижения  цены  государственных  контрактов  также  не произошло.

        Управление пришло к выводу о том, что отсутствие соперничества участников размещения  заказа при участии в   открытом  аукционе  по  лотам №  2,3,4,5    соответствует  интересам  каждого  из  них,  поскольку результатом  таких  действий  явилось  заключение  государственных контрактов  по  максимальной  цене,  а  следовательно,  получение  большей прибыли,  нежели  если  бы  участники  аукциона  боролись  за  заключение контрактов, предлагая цену контакта ниже цены, заявленной конкурентами.

       Смоленским УФАС России установлено, что неявка ООО «РСУ №1» на процедуру аукциона по лоту № 2 позволила признать аукцион по данному лоту  несостоявшимся  и  заключить  государственный  контракт  с ООО НПФ «Циклон».  По  лоту №  3  аукцион  был  признан  несостоявшимся  в  связи  с неявкой ООО НПФ «Циклон», ООО «Строительная компания «Союз», ООО Финансово-Строительная  Компания  «Фаворит»,  ООО  «РСУ  №  1», государственный контракт по начальной (максимальной) цене был заключен с ООО «Десстрой». По  лоту №  4  аукцион  был  признан  несостоявшимся  в связи  с  неявкой  ООО «Десстрой»,  ООО «Строительная  компания  «Союз», ООО  «Финансово-Строительная  Компания  «Фаворит»,  ООО  «РСУ  №  1», государственный контракт был заключен по начальной (максимальной) цене с  ООО  НПФ  «Циклон».  Неявка  ООО  «Десстрой»,  ООО  «Строительная компания  «Союз»,  ООО  «Финансово-Строительная  Компания  «Фаворит», ООО «РСУ № 1», ООО НПФ «Циклон» на процедуру аукциона по лоту № 5 позволила признать  аукцион по данному лоту несостоявшимся и заключить государственный контракт с ЗАО «Смоленская строительная компания».

       Комиссия  Смоленского УФАС  России  пришла  к  выводу