Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2012 по делу n А62-5547/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

о размещении заказов, документация об аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1-3.2, 4.1-6 статьи 34 Федерального закона.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Исследовав и оценив совокупность представленных в материалы дела доказательств в соответствии со ст. 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии в вышеуказанных действиях Департамента нарушений ч. 3.1 ст. 34 Закона о размещении заказов.

Пунктом 2.1 ч. 2 ст. 10 Закона о размещении заказов установлено, что при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный государственный или муниципальный контракт.

Решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом в соответствии с положениями Закона о размещении заказов.

При этом заказчик при размещении заказа наделен правом самостоятельного выделения отдельных лотов (по группам, классам, видам и иным единицам), правом выставления предмета торгов единым лотом, а также правом определения его содержания (с обязательным указанием отдельных условий оказания соответствующих услуг).

Кроме того, на участие в спорном аукционе по всем лотам подал заявку только один участник – ОАО «Смоленск-Фармация», который в последующем и был признан выигравшим аукцион. Доказательств вынужденного отказа иных лиц от участия в аукционе ввиду укрупнения лотов материалы дела не содержат.

Из материалов дела следует, что Департаментом размещен заказ одновременно на поставку, хранение лекарственных средств и оказание услуг по осуществлению бесплатного отпуска лекарственных средств. При этом поставка лекарственных средств, их хранение и отпуск не разделены на отдельные лоты.

Действующее законодательство не ограничивает возможность заказчика объединить в один лот такие виды деятельности, как поставка, хранение и обеспечение лекарственными средствами льготных категорий граждан, поскольку данные виды деятельности технологически и функционально связаны между собой, являются комплексным предметом аукциона.

Исходя из пункта 3 Информационной карты документации об аукционе, где предмет аукциона определен как оказание услуг по обеспечению отдельных групп населения Смоленской области (льготополучателей) лекарственными средствами во втором полугодии    2011 года,   которое      включает  в  себя: закупку  лекарственных  средств, хранение, комплектование и доставку лекарственных средств в аптечные организации, отпуск лекарственных средств по рецептам врачей через аптечные организации,        обеспечение   качества   лекарственных   средств, обеспечение режима обмена информацией о наличии и поставках лекарственных средств, а также приложения № 1 к Информационной карте аукционной документации и проекта государственного контракта, где определены функции уполномоченной фармацевтической организации, следует, что предметом открытого аукциона в электронной форме являлось оказание комплекса социальных услуг, а не поставка товаров.

Объединение     технологически                              и функционально взаимосвязанных между собой услуг в один лот имеет целью не только обеспечение их своевременного и качественного выполнения, но и рациональное расходование бюджетных средств, во исполнение части 1 статьи 1 Закона о размещении заказов.

Доводы апелляционной жалобы о том, что указание в документации дополнительных требований ограничивает количество участников размещения заказа, являются несостоятельными в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона о размещении заказов при размещении заказа путем проведения торгов      устанавливаются следующие обязательные требования к участникам размещения заказа, а именно: соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в  соответствии с законодательством        Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся        предметом торгов.

В пункте 5 Информационной карты во исполнение вышеуказанной нормы закона заказчиком определены следующие требования к участнику размещения заказа: наличие копии лицензии на осуществление фармацевтической деятельности и копии лицензии на осуществление деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в список II в соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах», с правом их хранения.

Согласно   пункту  47 части 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», который действовал в период проведения аукциона, фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию. Аналогичную норму о лицензировании фармацевтической деятельности содержит пункт 47 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

В пункте 33 статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (далее - Закон о лекарственных средствах)        определено,        что        фармацевтическая        деятельность  - это деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.

В соответствии с частью 2 статьи 8 Федерального закона от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, подлежит лицензированию и осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации и законодательством Российской Федерации.

Как указано в Положении о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2006 № 416, лицензионными требованиями и условиями при осуществлении фармацевтической деятельности является наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании помещений и оборудования, необходимых для осуществления фармацевтической деятельности и соответствующих установленным к ним требованиям (за исключением медицинских организаций и обособленных подразделений медицинских организаций), наличие специального образования, опыта работы, сертификатов специалистов и др.

Таким образом, в Информационной карте определены требования, соответствующие установленным законодательством Российской Федерации.

В данном случае аукционной документацией предъявляются к потенциальным участниками требования о наличии лицензии на фармацевтическую деятельность и лицензии на осуществление деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в список II.

Следовательно, документацией об аукционе в этой части не установлено никаких дополнительных требований по сравнению с требованиями, установленными законодательством.

В требованиях пункта 1.5 Технического задания   к    осуществлению закупки лекарственных средств содержатся требования о наличии у участника размещения заказа надлежащим образом оборудованных складских помещений установленной площади для хранения лекарственных средств в целях обеспечения их сохранности, наличие контрольно-пропускной системы вывоза (выноса) товаров, что обусловлено потребностями заказчика, вытекающими из необходимости обеспечения нуждающихся людей лекарственными средствами, и основано на положениях Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (статья 58), Федерального закона от 08.01.1998           № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (статья 20),     постановления    Правительства     Российской     Федерации     от 31.12.2009 № 1148 «О порядке хранения наркотических средств и психотропных веществ», Приказа Минздравсоцразвития РФ от 23.08.2010 № 706н «Об утверждении правил хранения лекарственных средств», Приказа Минздравсоцразвития РФ от 02.08.2010 № 590н «Об утверждении специальных требований к условиям хранения наркотических средств и психотропных веществ, зарегистрированных в установленном порядке в Российской Федерации в качестве лекарственных средств, предназначенных для медицинского применения, в аптечных, лечебно-профилактических учреждениях, научно-исследовательских, учебных организациях и организациях оптовой торговли лекарственными средствами», постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 01.04.2002 № 15 «О введении в действие санитарно-эпидемиологических правил СП 3.3.2.1120-02» и других.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно установлено, что указанные требования не противоречат положениям Закона о размещении заказов.

 В целях обеспечения населения Смоленской области лекарственными средствами, а именно оказания своевременной и доступной медицинской помощи, заказчиком определено минимальное количество аптек с учетом территориальной приближенности к лечебно-профилактическим учреждениям Смоленской области, осуществляющим выписку лечебных рецептов.

Следовательно, требования пункта 1.2 Технического задания о месторасположении складских помещений, аптечных организаций и минимальном их количестве являются обоснованными, представляют собой показатели, связанные с определением соответствия оказываемых услуг потребностям заказчика.

Поскольку оказание услуг, являющихся предметом открытого аукциона в электронной форме, должно осуществляться на территории Смоленской области согласно Приложению № 2 к Информационной карте, соответственно, при оказании услуг, как на территории города Смоленска, так и на территории области, исполнителем должны соблюдаться все требования, которые предъявляются к складским помещениям законодательством Российской Федерации.

Пунктом 1.2 Технического задания установлено требование в виде автоматизированного учета лекарственных средств, основанное на положениях раздела III приказа Минздравсоцразвития РФ от 23.08.2010              № 706н «Об утверждении правил хранения лекарственных средств».

Автоматизированный учет лекарственных средств необходим для упрощения идентификации, учета лекарственных средств, получения и обработки сведений  о количестве выписанных, обслуженных рецептов, в том числе по категориям граждан (группам), стоимости обслуженных рецептов, количестве рецептов зарегистрированных на отсроченном обслуживании, о наименовании, стоимости и поставщиках лекарственных средств, их сроках годности и т.д., что позволит своевременно и в полном объеме представлять в соответствующий федеральный орган исполнительной власти отчеты о расходовании предоставленных субвенций, о достижении целевых прогнозных показателей, а также иной информации по выполнению переданных полномочий в области оказания государственной социальной помощи, связанной с обеспечением населения Смоленской области лекарственными средствами, что является также одним из показателей, связанных с определением соответствия оказываемых услуг потребностям заказчика.

Исходя из вышеизложенного доводы апелляционной жалобы                 ООО «Р-Фарм» о том, что требования Технического задания    ограничивают    количество участников размещения заказа,   апелляционный суд считает несостоятельными.

Пунктом 1.1 Технического задания определено, что закупка лекарственных средств осуществляется в соответствии с перечнями, утвержденными приказами Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 18.09.2006 № 665 и   от 09.01.2007 № 1,    и сопровождается документами,      подтверждающими      их качество и безопасность.

В пунктах 4.2 и 4.3 проекта государственного контракта установлено, что закупка лекарственных средств, изделий медицинского назначения осуществляется в объеме, необходимом для обеспечения льготополучателей, согласно представленным рецептам врачей (фельдшеров).

При этом аукционная документация, в том числе проект государственного контракта, не сдержат указание на точное количество лекарственных средств и тем самым не определяют существенное для договора поставки (купли-продажи) условие о количестве товара, поскольку объем фармацевтических     препаратов     зависит     от количества и  содержания предъявленных гражданами в аптечные учреждения рецептов врачей (фельдшеров).

Однако, поскольку в данном случае предметом  открытого аукциона в электронной форме является оказание комплекса социальных услуг, а не поставка, то в соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации включение этого условия в проект государственного контракта не требуется.

Исходя из вышеизложенного, аукционная документация не может содержать указание на количество лекарственных средств, поскольку предмет аукциона не позволяет определить количество граждан, нуждающихся в медицинской помощи, и количество выписанных рецептов, следовательно, и объем фармацевтической продукции, в связи с чем заказчиком и уполномоченным органом в документации об аукционе правомерно не были установлены конкретные требования к товару, предусмотренные частью 2 статьи   34 Закона о размещении заказов.

Таким образом, довод заявителя о том, что в аукционной документации не установлен предмет государственного контракта,    является несостоятельным.

При названных обстоятельствах судом первой инстанции правомерно указано на отсутствие в рассматриваемых действиях Департамента нарушений ч. 3.1 ст. 34 Закона о размещении заказов, действия заказчика не влекут ограничение количества участников размещения заказа, не ограничивают их конкуренцию и не противоречат природе аукциона.

Доказательств, свидетельствующих об обратном, Обществом в силу ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено.

При названных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что протокол рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме от 26.09.2011, протокол подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 27.09.2011, государственный контракт, заключенный между ОАО «Смоленск-Фармация» и Департаментом Смоленской  области     по     здравоохранению  по     результатам