Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2012 по делу n А68-7919/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Староникитская ул., д. 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула                                                                                

08 июня 2012 года

Дело №  А68-7919/2010

Резолютивная часть постановления объявлена   04 июня 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме    08 июня 2012 года.              

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи  Заикиной  Н.В.,  судей  Мордасова Е.В.,   Байрамовой Н.Ю.,  

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Некрасовой С.Е.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Щекинская городская электросеть» (регистрационный номер 20АП-1420/2012) на решение Арбитражного суда Тульской области от 16.02.2012 по делу № А68-7919/10 (судья Алешина Т.В.), принятое по иску открытого акционерного общества «Тулаэнергосбыт» (г. Тула, ОГРН 1057100101046, ИНН 7101006428) к открытому акционерному обществу «Щекинская городская электросеть» (г. Щекино Тульской обл., ОГРН 1097154005849, ИНН 7118502223), третье лицо: ОАО «МРСК Центра и Приволжья», о взыскании 2 937 588 руб. 10 коп. задолженности и 201 929 руб. 24 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами,

при участии в судебном заседании:

от истца: Арса Л.М. – представителя по доверенности № 02/д-12 от 23.12.2011, Лопыревой О.В. - представителя по доверенности № 02/д-110 от 23.12.2011,

от ответчика:  Тихоновой С.В. – представителя по доверенности №3 от 09.04.2012, Цыганова В.А. – представителя по доверенности от 15.11.2011,

от третьего лица: Сухоруковой Л.Г. – представителя по доверенности от 16.12.2011,

установил:

открытое акционерное общество «Тулаэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском к Открытому акционерному обществу «Щекинская городская электросеть» о взыскании задолженности в размере 2 937 588 руб. 10 коп. за период с января по сентябрь 2010 года и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 201 929 руб. 24 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО «МРСК Центра и Приволжья».

Решением Арбитражного суда Тульской области от 16.02.2012 заявленные исковые требования удовлетворены в полном объеме.  Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный с апелляционной жалобой, в которой просил его отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске. В обоснование своей позиции, изложенной в поданной апелляционной жалобе, ОАО «ЩГЭС» указывает на то, что суд первой инстанции, признав правомерность определения объема электрической энергии, потребленной жителями многоквартирных домов, не оборудованных общедомовыми приборами учета,  исходя из нормативов, необоснованно принял расчет объема полезного отпуска по данным истца, произведенным по индивидуальным приборам учета. Полагает, что суд первой инстанции необоснованно признал недостоверными сведения о количестве проживающих граждан, представленные администрациями муниципальных образований и управляющими компаниями. Апеллянт указывает, что приборы учета, определяющие объем поступления электроэнергии в сети ответчика, являлись некоммерческими и их показания не могут применяться в расчетах. Не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что экспертное заключение не содержит однозначных выводов о невозможности учета электрической энергии, а лишь рекомендации по улучшению безопасности учета.  По мнению ответчика, судом первой инстанции неправомерно приняты в качестве доказательств объема поступления электроэнергии в сеть ответчика данные, представленные третьим лицом.  Кроме того, считает, что суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении ходатайства о привлечении в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, управляющих компаний и товариществ собственников жилья.

ОАО «Тулаэнергосбыт» просило оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения от 16.02.2012 проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.03.2008 между сторонами заключен договор № 42/32 купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь (далее – договор), в соответствии с которым ОАО «Тулаэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) обязалось отпускать ОАО «ЩГЭС» (покупателю) электрическую энергию в необходимых ему объемах для компенсации потерь в точки поставки, которые находятся на границе балансовой принадлежности электросетевого оборудования покупателя.

В силу пункта 4.1 договора количество электроэнергии, потребленной покупателем по договору, определяется как разница между объемом электрической энергии, поступившей в его электрические сети (на основании надлежащим образом оформленных актов приема-передачи электроэнергии зафиксированными показаниями приборов учета, подписанных уполномоченными представителями ТСО и покупателя или иных сетевых организаций и покупателя и заверенных их печатями), и полезным отпуском иных покупателей гарантирующего поставщика, технологически присоединенных к сетям ОАО «ЩГЭС».

Изучив материалы дела, оценив  доводы  апелляционной жалобы и изложенные  в отзыве возражения, Двадцатый арбитражный апелляционный суд  приходит к выводу о том, что оспариваемый судебный акт подлежит отмене по следующим основаниям.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике». Кроме того, если законом или иными правовыми актами не установлено иное, к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила шестого параграфа главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Из пункта 120 Правил № 530 следует, что потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются сетевыми организациями как по регулируемым ценам (тарифам), так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Для компенсации потерь сетевая организация обязана приобретать электроэнергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации. Свободные цены определяются в соответствии с разделом VII Правил N 530.

В соответствии с пунктом 159 Правил № 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Согласно пунктам 121, 136 Правил № 530 оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее – смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии. В случае покупки электроэнергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) сетевая организация представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках (раздел XII Правил N 530) гарантируют соблюдение интересов всех субъектов электроэнергетики, обеспечивающих снабжение электрической энергией потребителей, в том числе по вопросам доступа к информации, зафиксированной приборами учета (пункты 139, 151 и другие Правил N 530).

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 861 от 27.12.2004                      (далее – Правила N 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

С учетом изложенного в предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, потерянной в сетях, входит установление следующих обстоятельств: определение принадлежности объектов электросетевого хозяйства и границ балансовой принадлежности сетей; установление факта перетока электроэнергии через электросети; определение величины (количественного значения) электроэнергии, поступившей в сеть; определение полезного отпуска (величины электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям); определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами; расчет стоимости потерянной электроэнергии и размер фактически произведенной оплаты.

Как следует из материалов дела, разногласия сторон касаются величины электрической энергии, поступившей в сеть в период с января по май 2010 года, и объема полезного отпуска электроэнергии, отпущенной в период с января по сентябрь 2010 года в многоквартирные жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета.

Спор по иным значимым обстоятельствам, входящим в предмет доказывания в рамках рассматриваемого спора, между сторонами отсутствует.

Суд первой инстанции в обжалуемом решении пришел к выводу о правомерности позиции ответчика, касающейся того, что расчет объема электрической энергии, отпущенной в спорный период  в многоквартирные жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, должен производиться по нормативам.

Судебная коллегия считает данный вывод суда области обоснованным.

Согласно пунктам 136, 147 Правил № 530 положения правил коммерческого учета (раздел XII указанных правил) применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации. В целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации. Таким образом, Правила № 530 применительно к порядку определения объема полезного отпуска электрической энергии гражданам-потребителям содержат прямое указание о применимости к этим отношениям положений жилищного законодательства.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 N 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Кроме того, сделанный судом первой инстанции вывод о необходимости произведения расчета объема электрической энергии, поставленной в жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, исходя из нормативов потребления, соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 № 9797/11.

Вместе с тем, удовлетворяя заявленные исковые требования в соответствии с произведенным истцом расчетом величины объема электрической энергии, поставленной в вышеуказанные дома, произведенным в зависимости от количества электроэнергии, оплаченной бытовыми потребителями, суд первой инстанции со ссылкой на статьи 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указал на неподтвержденность имеющегося в материалах дела контррасчета ответчика в данной части соответствующими документами. При этом суд области исходил из того, что самостоятельное произведение судом расчета и истребование обосновывающих  его документов нарушит принцип состязательности сторон.

 Суд апелляционной инстанции не может согласиться с приведенными выводами суда первой инстанции, поскольку непредставление ответчиком контррасчета цены иска не освобождает суд от обязанности проверить правильность имеющегося в материалах дела расчета на соответствие его требованиям действующего законодательства и самостоятельно произвести расчет на основании имеющихся в деле документов.

Кроме того, удовлетворение