Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.07.2012 по делу n А68-4882/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

Дело № А68-4882/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июля 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 июля 2012 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Тиминской О.А., судей Стахановой В.Н., Игнашиной Г.Д., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Глебовой Л.Д., рассмотрев апелляционную жалобу (регистрационный номер 20АП-3375/2012) ООО «Новомосковская энергосбытовая компания»  на  решение Арбитражного суда Тульской  области  от 29 мая 2012 года  по делу №  А68-4882/2011 (судья Андреева Е.В.), принятое по заявлению  ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» (301650, Тульская область, г. Новомосковск, ул. Калинина, д. 15, ОГРН 1047101678381, ИНН 7116127560) к  Управлению Федеральной антимонопольной службы  по Тульской области (300012, г. Тула, ул. Жаворонкова, д. 2, ОГРН 1027100748950, ИНН 7107026090), третье  лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: ИП  Горчакова Е.Л., при участии: от заявителя – Морозова В.В. – адвоката по доверенности от 22.07.2011 № 37/11-Д, от ответчика – Богдановой С.А. – ведущего специалиста-эксперта по доверенности от 14.03.2012 № 38, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Новомосковская энергосбытовая компания» (далее – Общество, ООО «НЭСК») обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы  по Тульской области (далее – Управление, административный орган) о признании недействительными решения и предписания от 08.06.2011 по делу № 64-2/15-2011; о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ от 05.08.2011 по делу № 66-2/80-2011; о взыскании судебных расходов.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 12.10.2011 в удовлетворении требования ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» о признании недействительным решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 08.06.2011 по делу № 64-2/15-2011 отказано; признано незаконным и отменено постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 05.08.2011 № 66-2/80-2011 о привлечении к административной ответственности ООО «Новомосковкая энергосбытовая компания» по ст. 14.31 КоАП РФ; в удовлетворении требования ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» о взыскании судебных расходов на участие представителя отказано.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2011 решение Арбитражного суда Тульской области по данному делу оставлено без изменения, а апелляционные жалобы ООО «НЭСК», Управления ФАС по Тульской области – без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 26.03.2012 было отменено решение Арбитражного суда Тульской области от 12.10.2011 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2011 в части признания незаконным и отмены постановления Управления ФАС по Тульской области от 05.08.2011 № 66-2/80-2011 о привлечении к административной ответственности ООО «НЭСК» по ст. 14.31 КоАП РФ и направлено в этой части на новое рассмотрение    в    Арбитражный    суд    Тульской    области.    В    остальной    части    решение Арбитражного     суда     Тульской     области     12.10.2011     и     постановление     Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2011 оставлены без изменения.

Решением Арбитражного суда Тульской области  от 29.05.2012  заявленные требования частично удовлетворены. Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области №66-2/80-2011 от 05.08.2011 о привлечении ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» к административной ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ изменено в части размера штрафа, ко взысканию определен штраф в размере 650 000 руб.

Не согласившись с выводами суда первой инстанции, Общество обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять новый судебный акт.

Оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции  исходя из следующего.

Судом установлено, что   25.04.2011 ИП Горчакова Е.Л. обратилась в УФАС по Тульской области с заявлением об ущемлении ее прав ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» путем необоснованного отказа в заключении договора на поставку электрической энергии по объектам: ул. Шахтеров д. 14; Клинский проезд, д. 1, города Новомосковска Тульской области.

Приказом УФАС по Тульской области от 03.05.2011 № 57 было возбуждено дело            № 64-2/15-2011 по признакам нарушения ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» ч. 1 ст. 10 ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения данного заявления 08.06.2011 комиссия УФАС по Тульской области приняла решение по делу № 64-2/15-2011, которым признала ООО «Новомосковская энергосбытовая компания»:

1.    Занимающим доминирующее положение на товарном рынке услуг по реализации электрической энергии в географических границах г. Новомосковск с долей более 50 %;

2.    Нарушившим п. 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ            «О защите конкуренции» в части необоснованного отказа ИП Горчаковой Е.Л. в заключении договора на поставку электрической энергии по объектам: ул. Шахтеров,           д. 14; Клинский проезд, д. 1, города Новомосковска Тульской области;

3.  Обязало выдать ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» предписание о прекращении нарушения ч.1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» путем заключения договора на поставку электрической энергии по объектам: ул. Шахтеров, д. 14; Клинский проезд, д. 1, города Новомосковске Тульской области;

4.    Решило передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тульского УФАС России для рассмотрения вопроса о привлечении ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» и виновного должностного лица к административной ответственности.

08.06.2011 на основании данного решения Управление выдало ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» предписание № 2/2241 о прекращении нарушения ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» в части ущемления интересов ИП Горчаковой Е.Л. путем заключения с Горчаковой Е.Л. договора на поставку электрической энергии по объектам: ул. Шахтеров д. 14; Клинский проезд, д. 1, города Новомосковска Тульской области.

14.07.2011 возбуждено дело № 66-2/80-2011 об административном правонарушении по ст. 14.31 КоАП РФ в отношении Общества.

05.08.2011 ООО «Новомосковская энергосбытовая компания» привлечено к административной ответственности по ст. 14.31 КоАП РФ в виде взыскания штрафа в размере 3 489 016,41 рубля.

Полагая, что решение и предписание от 08.06.2011 по делу № 64-2/15-2011, а также постановление от 05.08.2011 по делу № 66-2/80-2011 не соответствуют действующему законодательству и нарушают права и законные интересы Общества, последнее обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суд первой инстанции правомерно руководствовался статьей 5 Закона Российской Федерации от 26.07.2006              N 135-ФЗ "О защите конкуренции", согласно которой доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам; доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Приказом УФАС по Тульской области от 26.06.2007 № 43 ООО «НЭСК» включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%, на товарном рынке – услуги поставке электрической энергии в географических границах города Новомосковск с долей более 50%.

Статья 10 Закона о конкуренции запрещает действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе, экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской     Федерации,     нормативными     правовыми     актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

На основании п. 4 ст. 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Порядок заключения договора энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии) определен в пунктах 61 - 63 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее – Правила N 530).

В соответствии с пунктом 61 Правил N 530 гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее – заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящего документа.

Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем в случае:

- отсутствия технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям;

- нахождения точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее – Федеральный закон "Об электроэнергетике") предусмотрено, что технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2001 N 861 утверждены Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям (далее – Правила N 861).

В соответствии с пунктами 3 - 15 Правил N 861 сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 настоящих Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании (далее – заявка), а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

В соответствии с пунктом 4 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" в случае, если происходит смена собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, которые ранее в надлежащем порядке были технологически присоединены, а виды производственной деятельности, осуществляемой новым собственником или иным законным владельцем, не влекут за собой пересмотр величины присоединенной мощности и не требуют изменения схемы внешнего электроснабжения и категории надежности электроснабжения, повторное технологическое присоединение не требуется и ранее определенные границы балансовой принадлежности устройств или объектов и ответственности за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства не изменяются.

При этом новый собственник или иной законный владелец энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики обязан уведомить сетевую организацию или владельца объектов электросетевого хозяйства о переходе права собственности или возникновении иного основания владения энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики.

В случае перехода права собственности на часть указанных энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики или возникновения иного основания владения ими документы