Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2012 по делу n А68-4486/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула                                                                                                       Дело №  А68-4486/2012

Резолютивная часть постановления объявлена       23.11.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме        30.11.2012.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  судьи Каструба М.В., судей Заикиной Н.В., Тучковой О.Г. при ведении протокола судебного заседания секретарем Патрикеевой Е.В., рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ООО СК «Оптима-Строй» на решение Арбитражного суда Тульской области от 12.09.2012 по делу № А68-4486/2012  (судья Глазкова Е. Н.) принятое по иску ООО СК «Оптима-Строй» (ОГРН 1037100771916, ИНН 7106051390) к ООО «ТПК «Тройка» (ОГРН 1047100774753, ИНН 7106059913) о признании договора не заключенным, при участии представителей:  (до перерыва 20.11.2012)  от истца -  Кучеровской Т.В.  (доверенность от 18.04.2012), от ответчика - не явился, извещен судом надлежащим  образом; (после перерыва 23.11.2012) от истца – Кучеровский Т.В. (доверенность от 18.04.2012), от ответчика – Моисеев Д.Б. (доверенность от 22.12.2011), установил следующее.

ООО СК «Оптима – Строй» обратилась с иском к ООО «ТПК «Тройка» о признании договора генерального подряда № 36 незаключенным.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 12 сентября 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО СК «Оптима – Строй» (истец) обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тульской области  от 12.09.2012 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель считает, что договор генерального подряда от 22.09.2011 должен быть признан судом незаключенным поскольку сторонами не достигнуто соглашение по существенным условиям договора (о предмете и сроке выполнения работ). Указывает, что присутствие ответчика на строительной площадке связано не с оспариваемым договором, а с  наличием между сторонами иных договоров подряда. Считает, что в Информационном письме Президиума ВАС РФ № 51 от 24.01.2000 на которое ссылается суд первой инстанции  изложены иные обстоятельства спора, которые не могут быть применены к данному спору.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что оспариваемый судебный акт следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Как следует из материалов дела 22.09.2011 ООО СК «Оптима – Строй» (генподрядчик) и ООО «ТПК «Тройка»  (заказчик) заключили договор генерального подряда по условиям которого,  генподрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика  работы на объекте   «помещения здания Торгового Центра «Тройка – Посад», расположенного по адресу: г. Тула, ул. Каминского, д.24 в, а также оказать предусмотренные договором услуги, а заказчик обязуется оплатить обусловленную договором цену.

В соответствии с разделом 7 договора генподрядчик обязан:

- выполнить работы в объеме и сроки, предусмотренные настоящим договором;

- организовать на объекте погрузку и вывоз за свой счет строительного мусора, который образуется после производимых генподрядчиком и привлеченными им субподрядчиками работ, в течение всего периода и по его окончании;

- нести ответственность перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение работ, выполненных привлеченными генподрядчиком субподрядчиками.  Выбор привлекаемых субподрядных организаций для выполнения строительно-  монтажных работ осуществляется генподрядчиком самостоятельно. Генподрядчик по требованию заказчика предоставляет последнему копии документов подтверждающих, что привлеченная организация вправе осуществлять данный вид работ;

- генподрядчик не вправе использовать в ходе осуществления работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять указания последнего, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований по охране окружающей среды и безопасности строительных работ.

- предоставить по требованию заказчика копию свидетельства о допуске к работам, которые оказывают  влияние на безопасность  объектов капитального строительства, на право выполнения всех видов осуществляемых работ. Предоставить заказчику необходимую строительную документацию;

- участвовать в процессе сдачи и приемки выполненных работ согласно условиям пункта 8 договора;

- оказывать консультационные услуги в течение срока, установленного настоящим договором;

- осуществить подготовку документов для получения разрешения  на ввод объекта в эксплуатацию.

Пунктом 5.3 договора предусмотрено, что консультационные услуги в процессе проведения строительных работ и услуги по подготовке документации  для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, генподрядчик оказывает с даты подписания настоящего договора до 01.11.2011. В случае если в срок до 01.11.2011 строительные работы не будут завершены и/или в случае возникновения необходимости в дальнейшем в услугах генподрядчика, стороны заключают дополнительное соглашение к договору, в котором устанавливается объем, стоимость и сроки оказываемых генподрядчиком услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

По смыслу содержащихся в нем  условий заключенный сторонами договор отвечает признакам договора строительного подряда, с элементами договора возмездного оказания услуг в силу чего к правоотношениям сторон подлежат применению положения Главы 37,39  Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статьям 702, 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре строительного подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

В силу пункта 1 и 2 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации  подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей  объем и содержание  работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда  предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете. Договором строительного подряда должны быть определены  состав и содержание  технической документации, а также  предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна представить соответствующую документацию.

Статьей 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей на момент начала строительства и заключения оспариваемого договора, лицом осуществляющим  строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства, может являться застройщик  либо привлекаемое  застройщиком или заказчиком на основании на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту  объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной  документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность  за качество выполненных работ и несет ответственность  за качество выполненных работ  и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия  такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Согласно части 3.1 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицо, осуществляющее строительство, должно иметь свидетельство о допуске к работам по организации строительства.

Работы по организации строительства включают в себя следующий комплекс работ:

-организацию и координацию работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства;

-обеспечение соблюдения требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ;

-осуществление строительного контроля;

-выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства собственными силами или с привлечением иных лиц.

Таким образом, лицо осуществляющее строительство, выполняет весь комплекс работ по организации строительства.

Аналогичные требования, предъявляются к лицу, осуществляющему строительство Сводом правил организации строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004.СП 48.13330.2011, утвержденных приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 № 781  предусматривает, что при осуществлении строительства на основании договора базовыми организационными функциями подрядчика (генподрядчика) как лица, осуществляющего строительство, являются:

- выполнение работ, конструкций, систем инженерно – технического обеспечения объекта строительства в соответствии с проектной и рабочей документацией;

- разработка и применение организационно – технологической документации;

- осуществление строительства  контроля лица, осуществляющего строительство, в том числе контроля за соответствием применяемых строительных материалов и изделий требованиям технических регламентов, проектной и рабочей документации;

- выполнение исполнительной документации;

- обеспечение безопасности  труда на строительной площадке, безопасности строительных работ для окружающей среды и населения;

- управление стройплощадкой, в том числе обеспечение охраны стройплощадки  и сохранности  объекта до приемки  застройщиком (заказчиком);

- выполнение требований местной администрации, действующей в пределах ее компетенции, по поддержанию порядка на прилегающей к стройплощадке территории.

Судом первой инстанции из опросов свидетелей и других обстоятельств по делу установлено, что истец самостоятельно не привлекал другие организации в качестве субподрядчиков для выполнения работ на объекте, договора подряда напрямую заключал Заказчик-ответчик, в том числе, и с истцом. Из накладных от 21.07.2011 и 29.07.2011 следует, что директор ООО СК «Оптима-Строй» Федотов Е.А. получил в ОАО институт «Тульскгражданпроект» от имени заказчика проектную документацию.  Он же осуществлял  координацию работ субподрядчиков на стройплощадке, участвовал в процессе сдачи и приемки выполненных работ у субподрядчиков, что подтверждается подписью на актах КС-2 перед тем, как Заказчик подписывал их субподрядчикам, оформлял акты на скрытые работы и акты испытаний, вел журнал производства работ, осуществлял контроль за работами субподрядчиков, оформлял исполнительную документацию.

Из представленных копий материалов дел об административных правонарушениях и пояснений свидетеля Утенковой О.А. судом области установлено, что при проверках, проводимых Инспекций по государственному строительному контролю, на стройплощадке

всегда присутствовал директор ООО СК «Оптима – Строй» представлявший проектную, исполнительную документацию, подписывавший акты от имени, лица, осуществляющего строительство, им же были подписаны протоколы об административном правонарушении. Постановления о привлечении к административной ответственности им не оспорены.

Перечисленные выше действия ответчика на объекте строительства в полной мере соответствуют обязанностям генподрядчика согласованным сторонами  в разделе 7 договора.

В свою очередь истец платежными поручениями № 178 от 03.11.2011 и № 593 от 11.11.2011 оплатил услуги по договору генподряда в сумме 427 000 руб.

Из анализа указанных обстоятельств суд области пришел к правильному выводу о том, что истец приступил к исполнению обязанностей по договору, исполнял их и принимал оплату за его исполнение. Получение истцом технической документации  в ОАО институт «Тульскгражданпроект» и фактическое выполнение обязанностей  по договору, а также принятие ответчиком результатов работ истца и их оплата, указывает на согласование истцом предмета договора, а возможные неясности при заключении договора  были устранены в ходе его исполнения. Срок исполнения  договора определен сторонами в пункте 5.3  где согласован срок начала выполнения работ и срок окончания строительства объекта. Кроме того истец приступил к выполнению работ, ответчик претензий по срокам начала выполнения работ не предъявил, что указывает на отсутствие неопределенности между сторонами в сроках выполнения работ то есть фактическое согласование сроков работ.

Суд апелляционной инстанции поддерживает позицию суда области  который учитывая поведение сторон при заключении и последующем исполнении договора, их волю, а также отношение истца, позиционирующего себя, как лицо, осуществляющее строительство, не нашел оснований для признания оспариваемого договора незаключенным.

Суд апелляционной