Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2012 по делу n А23-661/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула

                                                                 Дело № А23-661/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20.12.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 27.12.2012

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи  Каструба М.В., судей Волковой Ю.А., Рыжовой  Е.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Антоновой А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Калужская ярмарка. Обнинск» г. Обнинск Калужской области (249030, Калужская область, г. Обнинск, Киевское ш., д.59, ОГРН 1024000955956, ИНН 4025041743) на решение Арбитражного суда Калужской области от 28.09.2012 по делу № А23-661/2012 (судья С.А. Осипенко) принятое по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания КБ Инвест» г. Москва (119048, г. Москва, ул. Усачева, д.24, ОГРН 1067758509048, ИНН 7704620412) к закрытому акционерному обществу «Калужская ярмарка. Обнинск» г. Обнинск Калужской области (249030, Калужская область, г. Обнинск, Киевское ш., д.59, ОГРН 1024000955956, ИНН 4025041743) при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, общество с ограниченной ответственностью «Промстройкомплекс», г. Обнинск Калужской области о взыскании 1 460 096 руб. 26 коп., при участии лиц, участвующих в деле: от истца –  Байкин Т.А. - представителя  по доверенности от 11.11.2011; от остальных лиц участвующих в деле: – не явились, извещены надлежаще, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания КБ Инвест» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с иском к закрытому акционерному обществу «Калужская ярмарка. Обнинск» (далее – ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по договору подряда от 31.05.2010 № 3105/2010 в размере 1 361 183 руб. 59 коп., неустойки за длительную просрочку исполнения обязательств по договору подряда, рассчитанную по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, в размере 98 912 руб. 67 коп.

Определением Арбитражного суда Калужской области от 28.08.2012 по делу №А23-661/2012 к участию в деле в качестве в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Промстройкомплекс» (далее – третье лицо).

Решением Арбитражного суда Калужской области от 28.09.2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме. С закрытого акционерного общества «Калужская ярмарка. Обнинск», г. Обнинск Калужской области в пользу общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания КБ Инвест», г. Москва взыскана задолженность в сумме 1 361 183 руб. 59 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 98 912 руб. 67 коп., а всего 1 460 096 руб. 26 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в сумме 27 600 руб. 96 коп.

В апелляционной жалобе ЗАО «Калужская ярмарка. Обнинск» просит решение Арбитражного суда Калужской области от 28.09.2012 отменить. Ссылается на то, что им не были подписаны акты приемки выполненных работ по причине некачественно выполненных работ. ООО «Строительная компания КБ Инвест» неоднократно извещался о некачественном выполнении работ, однако им не было принято никаких мер к устранению недостатков. Истец был уведомлен об осмотре объекта строительства 15.07.2011, своего представителя не направил. При производстве работ по устройству гидроизоляции без уведомления ответчика истцом был заменен материал «Изопласт» на материал «Линокром», который ответчик не согласовывал. Некачественные работы были переделаны, с привлечением иных подрядных организаций.

Исследовав материалы дела, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены решения Арбитражного суда  Калужской области от 28.09.2012 по делу № А23-661/2012  в силу следующего.

Между генеральным подрядчиком (ООО «Строительная компания КБ Инвест» - далее истец) и заказчиком (ЗАО «Калужская ярмарка. Обнинск» - далее ответчик) заключен договор генерального подряда №3105/2010 от 31.05.2010 (далее – договор) (т.1 л.д.15-27).  

Согласно пункту 2.1. договора истец за свой риск своими и (или) привлеченными силами и средствами в сроки, установленные данным договором (Приложение №1), принимает на себя обязательства по выполнению всего объема подрядных работ по строительству (достройке) Объекта, расположенного по адресу: Калужская область, г. Обнинск, 52-й микрорайон, школа №16 в соответствии с условиями данного договора, проектной документацией, СНиП, ГОСТ, нормативными документами, действующими в РФ, Калужской области.

В соответствии с пунктом 2.3. договора ответчик обязуется принять законченный строительством Объект и полностью оплатить работы по его строительству на условиях данного договора.

Стоимость работ по договору определена сторонами в разделе 3 договора.

Как следует из пункта 3.1. договора стоимость работ определяется согласно сводному сметному расчету (Приложение №3 к договору). Дополнительные работы оплачиваются по отдельному соглашению при условии подтверждения заказчиком необходимости их выполнения в виде дополнительного соглашения.

Обязательства сторон предусмотрены в разделах 4,5 договора.

Согласно пункту 4.1.1. договора истец обязан выполнить все работы по данному договору в сроки, предусмотренные графиком производства работ (Приложение №1).

В соответствии с пунктом 4.1.20 договора истец обязан представлять ответчику в срок, не позднее первого числа месяца, следующего за отчетным, выполненные за месяц работы и акты приемки работ.

Как следует из пункта 5.1.1 договора, ответчик обязан своевременно и в полном объеме осуществлять финансирование (оплату) работ по договору.

Пунктом 5.1.2. договора предусмотрена обязанность ответчика своевременно, в соответствии с условиями данного договора, при отсутствии мотивированного отказа осуществлять приемку работ и подписывать акты приемки работ.

Согласно п. 5.1.4. договора ответчик осуществляет контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (Приложение №1), качеством предоставленных подрядчиком материалов, оборудования, а также правильностью из использования. Заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством вправе заключить соответствующий договор с организацией, имеющей свидетельство о допуске к такому роду работ. Генподрядчик обязан выполнять указания такой организации, касающиеся контроля и надзора за ходом и качеством выполняемых работ.

Также в обязанности заказчика входит рассмотрение и одобрение в срок не более 3 (трех) рабочих дней с момента получения документов от генподрядчика, а в случае несогласия – в тот же срок направлять аргументированный отказ, различные письма, предложения, приложения и дополнения к договору и другие документы, необходимые для успешного строительства объекта (п.5.1.5).

В соответствии с пунктом 6.1. договора календарные сроки выполнения работ, в том числе сроки отдельных этапов работ, определяются графиком выполнения работ (Приложение №1).

Пунктами 7.1., 7.2. договора предусмотрено, что истец обязан ежемесячно, не позднее первого числа месяца, следующего за отчетным, представить ответчику результаты выполненной за месяц работы с приложением оформленных актов приёмки работ, а ответчик в течение пяти рабочих дней с момента получения от истца актов приёмки работ проверяет представленные результаты работ и при отсутствии мотивированных замечаний подписывает акты приёмки работ.

Согласно п. 7.3., 7.4. договора в случае возникновения у заказчика замечаний по выполненным работам (по объемам или по качеству), заказчик в течение срока проверки им работ направляет генподрядчику мотивированные замечания, а генподрядчик в случае получения таких замечаний в течение 5 (пяти) рабочих дней производит совместно с заказчиком уточнение показателей актов выполненных работ, и направляет новые акты приемки работ заказчику.

В соответствии с пунктами 8.1., 8.3. договора оплата работ производится за фактически выполненные работы; оплата фактически выполненных и принятых ответчиком работ за отчетный месяц производится в течение пяти банковских дней с даты подписания сторонами акта приемки работ при условии предоставления истцом всех необходимых документов.

Как следует из п. 9.5.3. договора, если заказчик или лицо, осуществляющие авторский надзор, не удовлетворены ходом и качеством подрядных работ или записями генподрядчика, то они излагают свое мнение в журнале производства подрядных работ. Генподрядчик обязан в кратчайший срок устранить недостатки, обоснованно указанные сторонами или лицом, осуществляющим авторский надзор, в журнале производства работ. Все записи в журналах работ ведутся на русском языке.

Согласно п. 9.6.1. договора скрытые работы подлежат приемке представителями заказчика перед производством последующих работ или установкой конструкции. Генподрядчик письменно заблаговременно уведомляет представителя заказчика о необходимости проведения промежуточной приемки выполненных работ, подлежащих закрытию, не позднее, чем за 3 рабочих дня до начала проведения этой приемки.

Как следует из п. 9.9. договора, при установлении отступлений от требований, предъявляемых согласно договору и проектной документации к подрядным работам, а также обнаружении дефектов и иных недостатков заказчик вправе выдать предписание генподрядчику об устранении допущенных отступлений и недостатков и запретить производство последующих подрядных работ до устранения недостатков, если таковые будут препятствовать проведению последующих работ. Ответственность за увеличение сроков производства работ в этом случае ложится на генподрядчика.

В соответствии с п. 9.14. договора генподрядчик обязуется предварительно согласовывать с заказчиком все виды поставляемого генподрядчиком материалов и оборудования, использование которых необходимо для строительства объекта и которые, с согласия сторон, будет поставлять генподрядчик. В целях получения такого согласия генподрядчик должен представить заказчику всю необходимую информацию о планируемых им к приобретению видах оборудования и материалов, включая информацию о типе, марке, модели, цене, характеристиках и свойствах закупаемой продукции, наименовании изготовителя, страны происхождения, каталоги и проспекты, сертификаты качества и соответствия требованиям безопасности, гигиенические заключения, а также необходимую техническую документацию. В отдельных случаях заказчик может потребовать представления генподрядчиком образцов материалов, которые генподрядчик планирует использовать при производстве работ по договору.

Пунктами 9.15, 9.18. договора установлено, что все поставляемые для строительства материалы и оборудование должны иметь соответствующие сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие их качество и безопасность, при этом генподрядчик гарантирует, что качество оборудования и материалов, поставляемых им для строительства объекта, будут соответствовать образцам (видам), согласованным заказчиком, а также договору, проектной документации, Нормам и правилам. По указанию заказчика генподрядчик должен незамедлительно приостановить поставку материалов и оборудования, и/или произвести их замену, если по результатам проведенных проверок, исследований или испытаний будет установлено, что их качество не соответствует ранее согласованным показателям и/или требованиям договора, проектной документации, Нормам и правилам. За недостатки/дефекты обнаруженные в материалах и оборудовании, переданных заказчиком, генподрядчик ответственности не несет.

При возникновении между генподрядчиком и заказчиком споров по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет генподрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушение генподрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями генподрядчика и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон – стороны поровну (п. 9.23. договора).

В соответствии с п. 14.1., 14.1.2., 14.1.3., 14.1.4. договора генподрядчик гарантирует: надлежащее качество используемых материалов, конструкций, оборудования и систем, их соответствие проектной документации и проектным спецификациям., Нормам и правилам, техническим условиям, обеспеченность их соответствующими сертификатами, техническими паспортами и другими документами, удостоверяющими их качество, кроме поставок заказчика. В случае несоответствия материалов или оборудования документам, удостоверяющим их качество или не представления этих документов, заказчик имеет право приостановить выполнение генподрядчиком работ, с отнесением на генподрядчика возможных убытков; генподрядчик гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии с проектной документацией, Нормами и правилами и условиями данного договора, а также своевременное устранение дефектов (недостатков), выявленных при приемке работ, приемке объекта в целом и в период гарантийного эксплуатации объекта.

Согласно п. 14.2. договора гарантийный период нормальной эксплуатации объекта и входящих в него инженерных систем, оборудования, материалов и работ устанавливается 5 (пять) лет с момента выдачи разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Как следует из п. 14.2.1. договора, если в период гарантийной эксплуатации объекта обнаружатся дефекты (недостатки), препятствующие нормальной его эксплуатации, то генподрядчик обязан устранить эти дефекты (недостатки) за свой счет и в согласованные с заказчиком сроки.

Пунктом 14.2.2. договора установлено, что для участия в составлении акта, фиксирующего дефекты (недостатки), согласования порядка и сроков их устранения генподрядчик обязан командировать своего представителя не позднее 3 (трех) дней со дня получения письменного извещения заказчика.

В соответствии с п. 14.2.3. договора гарантийный период в этом случае соответственно продлевается на период устранения дефектов (недостатков).

Согласно п. 14.3. договора при отказе генподрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов (недостатков), а равно неприбытии его представителя в установленный п. 14.2.2 данного договора срок, для их подтверждения заказчик привлекает