Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2013 по делу n А68-3702/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

органом вменяется в вину общества образование снежно-ледяных накатов на придомовой территории и входах в подъезды жилого дома, расположенного по адресу: г. Тула,           ул. Дементьева, д. 35.

В нормативных документах, в частности, Правилах благоустройства отсутствует понятие «снежно-ледяной накат», в связи с чем невозможно установить объективную сторону административного правонарушения.

При этом подробное описание правонарушения является важным фактором для определения его юридической квалификации.

Как следует из материалов дела, представленные административным органом в качестве доказательства совершения обществом вменяемого правонарушения в материалы дела фотоматериалы свидетельствуют о наличии снега на придомовой территории, однако достоверно установить, что это территория жилого дома № 35 по ул. Дементьева г. Тулы, не представляется возможным.

Таким образом, в материалах административного дела отсутствуют фактические данные, на основании которых административный орган при принятии оспариваемого постановления установил наличие события вменяемого заявителю административного правонарушения.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что административный орган не представил доказательств, позволяющих установить событие административного правонарушения, в  связи с чем в действиях общества отсутствуют признаки административного правонарушения, предусмотренного статьей 8.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Кроме того, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что административным органом при производстве по делу об административном правонарушении не соблюден установленный порядок привлечения общества к административной ответственности, исходя из  следующего.

В силу части 2 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях вРорррРввввввв протоколе об административном правонарушении указываются все необходимые сведения, в частности, время, место и событие административного правонарушения.

Положениями части 3 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено разъяснение прав и обязанностей, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях для участников производства, среди которых установленное частью 1 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях право давать объяснения по делу и заявлять отводы.

Согласно части 4 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении, а также предоставлено право представить объяснения и замечания по содержанию протокола.

В соответствии с частью 5 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Таким образом, протокол об административном правонарушении должен быть составлен в присутствии лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, в частности, при привлечении к административной ответственности юридического лица в качестве лица, присутствующего при составлении протокола, должен выступать законный представитель организации.

Из смысла указанных норм следует, что оформляемый процессуальный документ (протокол об административном правонарушении) должен быть подписан только лицом, имеющим статус законного представителя, определенный Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Положениями статьи 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что законным представителем юридического лица выступает его руководитель или другое лицо, признаваемое законом или учредительными документами органом данного юридического лица.

Полномочия законного представителя должны быть подтверждены документами, удостоверяющими его служебное положение.

В силу части 4.1 статьи 28. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Пунктом 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указано, что положения статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений  статьи 28.2 Кодекса, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа (часть 2             статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как установлено судом, протокол об административном правонарушении от 18.03.2013 составлен должностным лицом Управления по административно-техническому надзору администрации г. Тулы в присутствии представителя ЗАО «Домоуправ»         Волковой Т.И. по доверенности от 15.03.2013.

При этом в подтверждение надлежащего извещения общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении управление представило в материалы дела уведомление, согласно которому представитель общества приглашается 18.03.2013 в 14 часов 00 минут для совместного объезда территорий Пролетарского района,  закрепленных за обществом.

Согласно отчету об отправке указанное уведомление направлено по факсимильной связи 18.03.2013 в 13 часов 24 минуты на факс абонента «ЗАО УК г. Тулы».

При этом из представленного отчета об отправке не представляется возможным идентифицировать, что именно направлялось в адрес «ЗАО УК г. Тулы», а также факт получения ЗАО «Домоуправ» данного уведомления.

При этом данное уведомление не извещает общество о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Между тем  18.03.2013 управлением выявлен факт нарушения содержания придомовой территории жилого дома по адресу: г. Тула, ул. Дементьева, д. 35 и в                     17 часов 10 минут составлен протокол об административном правонарушении.

При этом доказательств свидетельствующих об извещении общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах  суд первой инстанции пришел к правильному выводу о  лишении заявителя гарантий защиты прав, предоставленных ему законодательством при привлечении к административной ответственности, поскольку на момент составления протокола об административном правонарушении общество фактически не было извещено о времени и месте совершения указанных процессуальных действий.

Согласно статьей 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются, в частности, протоколом об административном правонарушении.

Таким образом, составление протокола об административном правонарушении с нарушением установленного порядка исключает его из числа допустимых доказательств по делу об административном правонарушении.

Кроме того, суд первой инстанции обоснованно указал на неправильную квалификацию вмененного обществу административного правонарушения.

Как установлено судом, в акте от 18.03.2013, протоколе об административном правонарушении от 18.03.2013 указано, что управлением по административно-техническому надзору выявлен факт нарушения ЗАО «Домоуправ» содержания придомовой территории жилого дома (не очищены от снега и наледи подходы и ступеньки подъездов, не произведена обработка прилегающей территории противогололедными материалами).

Ненадлежащее содержание придомовой территории образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного статьей 7.22 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Так, в силу части 1 статьи 1.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях к ведению Российской Федерации в области законодательства об административных правонарушениях относится установление административной ответственности по вопросам, имеющим федеральное значение, в том числе за нарушения правил и норм, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

При этом к ведению субъектов Российской Федерации в области законодательства об административных правонарушениях относится установление законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях административной ответственности за нарушение лишь законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, нормативных правовых актов органов местного самоуправления (статья 1.3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В силу статьи 7.22 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение лицами, ответственными за содержание жилых домов и (или) жилых помещений, правил содержания и ремонта жилых домов и (или) жилых помещений либо порядка и правил признания их непригодными для постоянного проживания и перевода их в нежилые, а равно переустройство и (или) перепланировка жилых домов и (или) жилых помещений без согласия нанимателя (собственника), если переустройство и (или) перепланировка существенно изменяют условия пользования жилым домом и (или) жилым помещением влечет наложение административного штрафа на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

ЗАО «Домоуправ» является управляющей компанией, избранной собственниками помещений в многоквартирном доме, для содержания общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме.

Положениями статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации управляющая организация за плату обязана оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам.

Согласно статье 39 Жилищного кодекса Российской Федерации правила содержания общего имущества в многоквартирном доме устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 утверждены Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме (далее –Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме).

В соответствии с пунктом 10 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме общее имущество дома должно содержаться в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации в состоянии, обеспечивающем наряду с другими требованиями соблюдение характеристик надежности и безопасности многоквартирного дома; безопасность для жизни и здоровья граждан, сохранность имущества физических или юридических лиц, государственного, муниципального и иного имущества; соблюдение прав и законных интересов собственников помещений, а также иных лиц.

В силу пункта 16 Правил надлежащее содержание общего имущества в зависимости от способа управления многоквартирным домом обеспечивается, в том числе  собственниками помещений путем заключения договора управления многоквартирным домом с управляющей организацией – в соответствии с частью 5 статьи 161 и                      статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 42 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, управляющие организации и лица, оказывающие услуги и выполняющие работы при непосредственном управлении многоквартирным домом, отвечают перед собственниками помещений за нарушение своих обязательств и несут ответственность за надлежащее содержание общего имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором.

Требования и нормативы по содержанию и обслуживанию жилого фонда определены Правилами и нормами технической эксплуатации жилищного фонда утверждены постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 27.09.2003 № 170 (далее – Правила № 170), которые являются обязательными для исполнения как собственниками помещений, так и управляющими организациями.

Правила № 170 определяют требования и порядок обслуживания и ремонта жилищного фонда с целью обеспечения выполнения установленных нормативов по содержанию и ремонту собственниками жилищного фонда или уполномоченными управляющими и организациями различных организационно-правовых форм, занятых обслуживанием жилищного фонда (пункт 1.1 Правил № 170).

Положения Правил эксплуатации жилищного фонда обязательны для соблюдения управляющими организациями, занятыми обслуживанием жилищного фонда.

Техническая эксплуатация жилищного фонда включает в себя, в частности, санитарное содержание (уборка мест общего пользования; уборка мест придомовой территории; уход за зелеными насаждениями) (пункт 1.8 Правил № 170).

Наружные площадки у входных