Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 16.05.2010 по делу n А28-7167/2009. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

силу решением  Кирово-Чепецкого районного суда Кировской области от 10.11.2008 по делу № 2-940/2008 установлено право Банка - залогодержателя требовать обращения взыскания на заложенное имущество по договору залога № 16/06 от 02.03.2006, а именно: зерноуборочный комбайн РСМ-101 «Вектор», тип транспортного средства – комбайн, 2005 года изготовления, номер двигателя 5016159, коробка передач № 1365, основной ведущий мост № 266, цвет – тёмно-серый, мощность двигателя 210л.с, государственный регистрационный знак 43 МО № 6211, стоимостью 1.925.000 рублей.

Из материалов дела следует, что суд первой инстанции, признавая за Банком статус залогового кредитора ДОЛЖНИКА - ООО СХП «Ореховцы», не установил существенное обстоятельство – фактическое наличие заложенного имущества на сумму 1.925.000 рублей.

Определением от 19.04.2010 апелляционный суд запросил у кредитора доказательства наличия залогового имущества у должника.

Конкурсный управляющий Перевощиков М.А. представил акт осмотра фактического наличия зерноуборочного комбайна РСМ-101 «Вектор» с номером двигателя 50161569, копию информации из Инспекции Гостехнадзора от 06.05.2010 № 01-03/33 о том, что смены двигателя не производилось, копию перечная самоходных машин, зарегистрированных за должником по состоянию на 22.10.2009.

Среди имущества отсутствует зерноуборочный комбайн РСМ-101 «Вектор» с номером двигателя 5016159

Более того, заявителем жалобы в суд апелляционной инстанции представлено определение Кирово-Чепецкого районного суда от 23.04.2010 об отказе в удовлетворении ходатайства Банка в исправлении ошибки  в решении от 10.11.2008 со ссылкой на то обстоятельство, что указание в решении Кирово-Чепецкого районного суда от 10.11.2008, а также в приложении № 1  к договору залога № 16/06 от 02.03.2006 в перечне имущества в технических характеристиках комбайна номера двигателя 5016159 не является ошибкой.

Таким образом, без разрешения вопроса о наличии заложенного имущества у должника для удовлетворения требований Банка за счёт данного имущества, суд не мог признать за Банком статус залогового кредитора.

При указанных обстоятельствах определение Арбитражного суда Кировской области от 08.02.2010 подлежит отмене,  как принятое в результате неполного выяснения  обстоятельств, имеющих значение для дела, с нарушением норм материального права,  а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции для установления наличия или отсутствия у должника заложенного имущества. Установлению подлежит как наличие заложенного имущества, так и статус залогового кредитора.

Как разъяснено в пункте 36 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции», на новое рассмотрение могут быть направлены вопросы, разрешение которых относится к ведению суда первой инстанции и которые суд по существу не рассматривал, тогда как в полномочия суда апелляционной инстанции входит повторное рассмотрение дела (часть 1 статьи 268 Кодекса). В этих случаях, поскольку суд первой инстанции не рассматривал вопросы по существу и не устанавливал обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, суд апелляционной инстанции не имеет возможности осуществить повторное рассмотрение дела, как этого требует часть 1 статьи 268 Кодекса.

При данных обстоятельствах апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 (пункты 1,4 части 1, часть 2), 271, 272 (пункт 2 части 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Кировской области от 08.02.2010 по делу № А28-7167/2009-222/19-204 в обжалуемой части отменить.

Требование акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Уржумского отделения № 4419 в сумме 1.778.772руб.03коп. в части установления его как обеспеченного залогом имущества должника, направить в Арбитражный суд Кировской области  на новое рассмотрение.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                      

Т.Е. Пуртова

Судьи                         

В.Г. Сандалов

О.А. Гуреева