Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 по делу n А82-2605/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

числа часов использования заявленной мощности, путем соответствующего указания в счетах фактурах № 89 от 31.01.10, № 3/2365 от 31.01.10, № 3/2168 от 31.01.10, № 2/1525 от 31.01.10, счете № 86 от 31.12.09, выставленных в адрес заявителя, без предварительного уведомления и проведения соответствующих процедур для расчета и фиксации указанного показателя.  

Не согласившись с решением Управления  от 07.02.2011, ОАО «Ярославская сбытовая компания» обратилось в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, установив, что  обжалуемое решение Управления противоречит законодательству, нарушает права и законные интересы Общества, удовлетворил заявленные требований.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, необходимо наличие двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно  части 1 статьи 10 Федерального закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Следовательно, для выявления в действиях хозяйствующего субъекта состава данного правонарушения необходимо, чтобы на соответствующем товарном рынке он занимал доминирующее положение и совершил действие (бездействие), характеризующееся как злоупотребление этим положением.

В силу части 5 статьи 5 Федерального закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Из содержания статьи 3, пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

26.12.2006 Управлением издан приказ о включении ОАО «Ярославская сбытовая компания» в реестр хозяйствующих субъектов, занимающих на рынке определенного товара долю более 35% по позиции «Распределение электроэнергии» (код ОКВЭД 40.10.3) в географических границах Ярославской области с долей более 65 % (том 1 л.д. 131).

Таким образом, положение ОАО "Ярославская сбытовая компания" является доминирующим на рынке распределения электрической энергии в границах Ярославской области.

Согласно пункту 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" (далее - Закон о тарифах) органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам.

Пунктом 59 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109 (далее - Основы ценообразования), предусмотрено осуществление регулирующим органом дифференциации тарифов на электрическую энергию по группам потребителей (покупателей), для группы "прочие потребители" тарифы дифференцируются по уровням напряжения. При расчете одноставочного тарифа, который применяется в отношениях сторон, производится дифференциация ставок также в зависимости от числа часов использования потребителями электрической мощности.

Из пункта  5.2.1 Положения о Федеральной службе по тарифам, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 332 в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных правоотношении, следует, что Федеральная служба по тарифам принимает методические указания (методики) по расчету регулируемых тарифов (цен) и (или) их предельных уровней на электрическую (тепловую) энергию (мощность) и размера платы за услуги, оказываемые на оптовом и розничных рынках электрической (тепловой) энергии (мощности), с использованием установленных методов регулирования. В соответствии с пунктом 6.13 указанного положения служба вправе давать юридическим и физическим лицам разъяснения по вопросам, отнесенным к ее компетенции.

Из пункта 64 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службой по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2 (далее – Методические рекомендации), в редакции, действовавшей в спорный период, следует, что одноставочный тариф (цена) покупки электрической энергии (мощности), поставляемой потребителям и покупателям - субъектам розничного рынка (кроме населения), рассчитывалась исходя из ставок за электрическую энергию и мощность и дифференцировалась в зависимости от числа часов использования заявленной мощности. Установлены следующие диапазоны годового числа часов использования заявленной мощности: от 7001 и выше; от 6001 до 7000 часов; от 5001 до 6000 часов; от 4001 до 5000 часов; от 3001 до 4000 часов; от 2000 до 3000 часов; менее 2000 часов.

Согласно разъяснениям к методическим указаниям, данным Федеральной службой по тарифам в информационном письме от 12.08.2005 № ДС-4928/14, понятие заявленной мощности может рассматриваться с двух позиций: заявленная (договорная) мощность - наибольшая получасовая электрическая мощность, которую потребитель обязуется ежедневно не превышать в часы максимальной нагрузки энергосистемы. Величина заявленной (договорной) мощности, как правило, устанавливается на год с помесячной разбивкой и отражается в договоре; заявленная (расчетная) мощность - мощность, величина которой определяется расчетным путем. Данная величина используется для потребителей, которые рассчитываются по одноставочному тарифу, и в договоре энергоснабжения с этими потребителями "заявленная мощность" не указывается.

В соответствии с пунктом 69 Методических рекомендаций  определение расчетной мощности потребителей (исходя из заявленного объема электрической энергии), оплачивающих электроэнергию по одноставочным тарифам, осуществляется ЭСО и производится в следующей последовательности: а) по каждой группе потребителей определяется состав представительной выборки. По каждому потребителю, вошедшему в выборку, рассматривается следующая информация: наименование предприятия (организации);  вид выпускаемой продукции (для промышленных предприятий); коэффициент сменности (для промышленных предприятий); основные направления использования электроэнергии; суточный график электрической нагрузки в день годового максимума совмещенного графика нагрузки ОЭС (если суточный график по какой-либо тарифной группе отсутствуют, то организуется выборочные замеры нагрузки в часы утреннего и вечернего максимумов нагрузки ОЭС); годовой объем электропотребления; б) по каждому потребителю в указанном суточном графике определяется нагрузка в отчетные часы утреннего и вечернего пика (максимума) ОЭС. В дальнейших расчетах используется один (утренний или вечерний) наибольший суммарный совмещенный максимум нагрузки рассматриваемой группы потребителей; в) посредством деления суммарного годового электропотребления всех абонентов, вошедших в выборку, на их совмещенный максимум нагрузки определяется среднегодовое число часов использования максимума нагрузки рассматриваемой группы потребителей.

Таким образом,  физический смысл величины числа часов использования заявленной мощности - это интервал времени, в течение которого потребитель использует имеющуюся у него максимальную мощность энергопринимающих установок. Годовая величина числа часов использования заявленной мощности  является расчетной величиной и исчисляется как отношение годового объема электроэнергии к объему электрической мощности. Годовой объем электроэнергии фиксируется средствами измерения. Для расчета берется год, предшествующий году выбора потребителем тарифа на следующий период регулирования. Объем электрической мощности зависит от величины наибольшей получасовой мощности, которую потребитель обязан не превышать ежедневно в часы максимальной нагрузки энергосистемы. При отсутствии приборов учета объем электрической мощности может быть определен гарантирующим поставщиком расчетным методом.  Отнесение потребителя к той или иной тарифной группе осуществлялось на основании данных об используемом им напряжении электроэнергии и годовой величины числа часов использования заявленной мощности.

Материалами дела установлено, что Общество осуществляет поставку электроэнергии третьим лицам по регулируемым ценам. В 2009 году тарифы на электроэнергию, поставляемую Обществом, и порядок их применения были определены постановлением Департамента от 24.11.2008. Согласно указанному постановлению потребители, относящиеся к тарифной группе «прочие потребители» (в том числе к подгруппе «бюджетные потребители»), рассчитываются по тарифным ставкам, соответствующим годовому числу часов использования заявленной  (расчетной) мощности свыше 7000. При этом потребитель мог быть отнесен в группу «прочие потребители»  в случае, если у него отсутствовали данные о почасовых объемах потребления электрической энергии и действующими правовыми актами, регулирующими отношения по договору снабжения электрической энергией, для данного потребителя не предусмотрено использование приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления, либо в случае их отсутствия, определение почасовых объемов потребления расчетным путем (покупатель не является потребителем, владеющим на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВа) указанные потребители, относящиеся к тарифной группе «прочие потребители, рассчитываются по тарифным ставкам, соответствующим годовому числу использования заявленной (расчетной) мощности свыше 7000. В связи с тем, что третьи лица соответствовали изложенным критериям, в 2009 году указанные лица оплачивали полученную электроэнергию по тарифным ставкам соответствующим годовому числу часов использования заявленной  (расчетной) мощности свыше 7000.  Между тем  с  01.01.2010  постановление Департамента от 24.11.2008 утратило силу, а действующее с 01.01.2010 постановление Департамента от 23.12.2009  существовавших ранее особенностей отнесения потребителей к группе «прочие потребители» не предусматривало. Не получив в установленный срок от третьих лиц заявки, содержащие необходимые для расчета показатели мощности, заявитель направил в их адрес счета-фактуры, в которых указана величина числа часов использования заявленной мощности указана - менее 5000.  В материалах дела не имеется ни доказательств того, что указанная Обществом в счетах-фактурах величина числа часов использования заявленной мощности не соответствует величине, фактически используемой третьими лицами, ни доказательств завышения заявителем стоимости потребленной третьими лицами электроэнергии по причине необоснованного завышения данного показателя.

 При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал обоснованный вывод об отсутствии в действиях Общества нарушения антимонопольного законодательства.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что изменение величины числа часов использования заявленной мощности может отразиться на тарифе, что вступает в противоречие с принципом неизменности тарифа в одностороннем порядке в расчетный период регулирования, и о том, что одностороннее изменение гарантирующим поставщиком числа часов использования заявленной мощности существенно изменяет стоимость электрической энергии для потребителей в сторону ее увеличения, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку число часов использования мощности не является самостоятельным условием договора, а является расчетной величиной.

Остальные доводы жалобы судом апелляционной инстанции рассмотрены и отклонены как не свидетельствующие об ошибочности решения суда первой инстанции.

На основании изложенного решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос по уплате государственной пошлины судом апелляционной инстанции в силу положений подпункта 1.1 пункта 1 части 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не рассматривался.о

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 22.06.2011 по делу № А82-2605/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                      

Г.Г. Буторина

Судьи                         

А.В. Караваева

Т.В. Лысова