Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А29-3425/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

акт налоговой проверки.

В акте налоговой проверки указываются, в том числе: сведения о мероприятиях налогового контроля, проведенных при осуществлении налоговой проверки; документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых.

К акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. При этом документы, полученные от лица, в отношении которого проводилась проверка, к акту проверки не прилагаются. Документы, содержащие не подлежащие разглашению налоговым органом сведения, составляющие банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну третьих лиц, а также персональные данные физических лиц, прилагаются в виде заверенных налоговым органом выписок.

Пунктами 1, 4 статьи 101 НК  РФ установлено, что акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, в ходе которых были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.

При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением настоящего Кодекса. Если документы (информация) о деятельности налогоплательщика были представлены налогоплательщиком в налоговый орган с нарушением сроков, установленных настоящим Кодексом, то полученные налоговым органом документы (информация) не будут считаться полученными с нарушением настоящего Кодекса.

В силу положений пункта 1 статьи 89 НК  РФ, определяющих выездную налоговую проверку как проверку, проводимую на территории (в помещении) налогоплательщика, справка об окончании этой проверки, составляемая на основании пункта 15 указанной статьи, фиксирует окончание мероприятий налогового контроля, как связанных с проведением проверки на территории налогоплательщика. Положения статей 89 и 93.1 НК  РФ не содержат запрета на истребование в связи с проводившейся проверкой документов (информации) о налогоплательщике или информации о конкретных сделках в период с момента вручения справки об окончании проверки и до составления акта по ее результатам, а также использование при составлении акта выездной налоговой проверки и принятии решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения документов (информации), полученной в ходе мероприятий налогового контроля, проведенных в отношении иных налогоплательщиков.

Как  усматривается  из материалов  дела и  установлено судом первой  инстанции, выездная  налоговая  проверка Общества  была  окончена 27.09.2010. В этот  же  день  была  составлена  справка об  окончании проверки.  На  написание  акта  выездной  налоговой  проверки  налоговому  органу  предоставляется 2  месяца.  Результаты  проверки  отражены в  акте   от 02.12.2010.

Выездная  налоговая  проверка  ООО «Строймонтаж Плюс» (далее – ООО «СМП»)  была  назначена  на  основании  решения от 22.10.2010  №34;  проверка  окончена 20.12.2010.

В  период с 25.10.2010  по 29.10.2010  Инспекцией  были  проведены опросы жильцов  домов, ранее обслуживаемых ООО «Сантехмонтажсервис» и в последующем переданных на обслуживание в ООО «Сантехмонтаж Плюс», а также направлены запросы в банки, в учреждение связи, в ТСЖ «Квартал», в ООО «Силуэт».

Указанные  действия  налогового органа  обоснованно  были  признаны  судом  первой  инстанции  не  противоречащими  требованиям  налогового законодательства, поскольку информация, полученная Инспекцией после составления справки о проведенной проверки, была отражена в акте выездной налоговой проверки и налогоплательщик знал, какими именно доказательствами подтверждаются вменяемые ему факты нарушений законодательства о налогах и сборах и имел возможность представлять свои пояснения и возражения,  в связи с  чем  суд апелляционной  инстанции  признает  несостоятельным  довод  Общества о  том,  что  полученная  налоговым  органом  информация  при  проведении мероприятий  налогового контроля в  отношении ООО «СМП»  была  использована  Инспекцией  только в  решении по  результатам  выездной  налоговой  проверки Общества.

Суд  апелляционной  инстанции  отклоняет также  довод  Общества о  том,  что  налоговые органы  имеют  право  истребовать  документы, относящиеся к  деятельности  проверяемого  налогоплательщика  только  в ходе  проведения  проверки, в  обоснование  которого  заявитель жалобы  ссылается на  абзац 2  статьи 87  НК РФ,  поскольку  Общество  ссылается  на  недействующую  редакцию  названной  нормы  права, тогда как  в  настоящее  время  действует  редакция  статьи 87 НК  РФ,  принятая  Федеральным  законом от 27.07.2006  №137-ФЗ.

При  рассмотрении  доводов  Общества  о нарушениях,  допущенных  Инспекцией  при  проведении допросов  свидетелей,  суд апелляционной  инстанции  исходит из  следующего.

В соответствии со статьей 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол.

Показания свидетеля могут быть получены по месту его пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый орган, а по усмотрению должностного лица налогового органа - и в других случаях.

Какие-либо требования к порядку вызова свидетеля в налоговый орган указанной нормой не установлены, и, соответственно, свидетель может быть приглашен для допроса в любой форме, в том числе и не обеспечивающей фиксацию факта приглашения (наличие повестки о вызове свидетеля и доказательств ее вручения имеет значение только для решения вопроса о привлечении к ответственности за уклонение от дачи показаний).

Из  материалов  дела  следует и  установлено судом первой  инстанции,  что  повестки о вызове свидетеля были адресованы собственнику конкретной квартиры, содержали сведения о том, куда необходимо явиться для дачи показаний.  Повестки  были разнесены по жилым домам и оставлены в почтовых ящиках, что обоснованно  судом  первой инстанции  не  было  признано нарушением требований налогового законодательства. 

В данном  случае суд апелляционной  инстанции  согласен с  выводом  суда первой  инстанции о том,  что, поскольку доказательством по делу является протокол допроса свидетеля, следовательно,  обстоятельства  вручения  повестки свидетелям  не  имеют  значения  для  оценки в качестве  доказательства по  делу протокола допроса свидетеля  и не влекут признание таких протоколов  недопустимыми доказательствами.

Суд  апелляционной  инстанции  отклоняет  как  несостоятельный  довод Общества о  превышении  налоговым органом  своих  полномочий,  выразившееся  в отказе  уполномоченному  представителю  ООО «СМП» присутствовать  при  проведении допроса главного бухгалтера Общества и ООО «СМП»   Александровой С.В.  (протокол допроса  от 03.11.2010),  поскольку представитель  ООО «СМП»  Плетнев Е.В.  свои  полномочия  осуществлял на  основании доверенности, в  которой  указано, что  ООО «СМП»   в лице директора Кургузовой Г.В. уполномачивает юриста Плетнева Е.В. представлять интересы ООО «СМП». Доказательств  того, что Плетнев  Е.В.  является  представителем интересов физического лица Александровой С.В.,  Обществом в  материалы  дела  не представлено.

Иные  свидетели  (жильцы   домов,  явившихся  по  повесткам  в  налоговый  орган),  ходатайств  о  необходимости  присутствия  при  проведении допроса  представителя  Общества  не  заявляли,  никаких замечаний по  инициативе  свидетелей в  протоколы допросов  не  вносилось.

Нарушений  прав  проверяемого  налогоплательщика  Инспекцией в  данном случае допущено не  было.

2. Получение  Обществом  налоговой  выгоды.

Статьей 247  НК РФ определено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ  расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В пункте 1 статьи 146  НК РФ  установлено, что объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются, в частности, операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе  (статья 39 НК РФ).

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 346.11 НК  РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 настоящего Кодекса), налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 2 статьи 346.12 НК  РФ (в редакции Федерального закона № 101-ФЗ от 21.07.2005) организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со статьей 248 настоящего Кодекса, не превысили 15 млн. рублей.

Пунктами 2, 4 статьи 346.13 НК  РФ (в редакции Федерального закона №101-ФЗ от 21.07.2005)  установлено, что вновь созданная организация и вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 84 настоящего Кодекса. В этом случае организация и индивидуальный предприниматель вправе применять упрощенную систему налогообложения с даты постановки их на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

Если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 настоящего Кодекса, превысили 20 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Указанная величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения, подлежит индексации в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 346.12 настоящего Кодекса.

Согласно  правовой  позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной  в постановлении Пленума №53 от 12.10.2006    судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

О необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа об отсутствии необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности