Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.08.2012 по делу n А28-812/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

06 августа 2012 года

Дело № А28-812/2012

Резолютивная часть постановления объявлена                        06 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен                                   06 августа 2012 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чернигиной Т.В.,

судей Бармина Д.Ю., Великоредчанина О.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Арбузовой Е.Л.,

при участии в судебном заседании представителей:

истца: Горбуновой Т.В. – по доверенности от 08.02.2012 № 17/15-89,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – открытого акционерного общества «Коммунэнерго»

на решение СУД Арбитражного суда Кировской области от 27 апреля 2012 года по делу № А28-812/2012, принятое судом в составе судьи Шубиной Н.М.

по иску открытого акционерного общества «Коммунэнерго» (ИНН 4346011123 ОГРН 1024301316280)

к обществу с ограниченной ответственностью «Ремстройкомфорт» (ИНН 4345225595 ОГРН 1084345007229),

третье лицо: индивидуальный предприниматель Соловьев Александр Николаевич (ИНН 432400041510 ОГРНИП 304432433400022)

о взыскании 98 624 руб. 66 коп.,

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Коммунэнерго» (далее – ОАО «Коммунэнерго», истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Ремстройкомфорт» (далее – ООО «Ремстройкомфорт», ответчик) 98 624 руб. 66 коп. стоимости безучетного потребления электрической энергии.

Исковые требования истца основаны на статьях 310, 539, 1102, 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктах 155, 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила № 530).

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен индивидуальный предприниматель Соловьев Александр Николаевич (далее - Предприниматель, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 27 апреля 2012 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В апелляционной жалобе заявитель считает решение незаконным и необоснованным, указывает, что расчет объема бездоговорного потребления электроэнергии произведен согласно пункту 155 Правил № 530, исходя из 114 дней (с 20.10.2010 по 10.02.2011), истекших с момента предыдущей контрольной поверки. Сторонами в суде первой инстанции не заявлено возражений относительно объема бездоговорного потребления энергии. Материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается, что в момент осмотра 10.02.2011 на объекте третьего лица работниками ответчика велось строительство указанного объекта, работали энергопринимающие устройства ответчика, присутствовавшие на объекте рабочие подтвердили полномочия мастера Бубнова на подписание акта от 10.02.2011 по факту бездоговорного потребления энергии. Кроме того, счет-фактура по акту предыдущей контрольной проверки от 19.10.2010 оплачен ответчиком, также имела место частичная оплата счета-фактуры от 01.03.2011 №ПР-МСО/03/001 по акту от 10.02.2011 (платежное поручение от 10.03.2011 № 106), ответчик не просил об аннулировании данного счета-фактуры. Необоснованно принято судом письмо ответчика от 10.03.2011  об ошибочности перечисления денежных средств на основании счета-фактуры от 01.03.2011 №ПР-МСО/03/001, поскольку письмо было представлено только в процессе рассмотрения дела. Акт от 10.02.2011 был получен и подписан представителем ответчика без замечаний, счет-фактура был принят и частично оплачен ответчиком, что свидетельствует о том, что факт потребления электроэнергии по данному акту признавался ответчиком, акт им получен. Энергопринимающие устройства ответчика были присоединены к сетям истца в нарушение установленного порядка технологического присоединения. На момент проверок 19.10.2010 и 10.02.2011 заявителем был установлен факт бездоговорного потребления энергии ответчиком, а не третьим лицом.

Истец и третье лицо отзывы на апелляционную жалобу не представили, явку своих представителей в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не обеспечили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей указанных лиц.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области от 27.04.2012 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

ОАО «Коммунэнерго» является сетевой организацией и оказывает услуги по передаче электрической энергии по своим сетям.

10.02.2011 ОАО «Коммунэнерго» проведена проверка соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

В результате проверки установлено, что ООО «Ремстройкомфорт» осуществляет электропотребление в точках присоединения электрической сети в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения.

10.02.2011 истцом составлен акт № 604/01/11 о неучтенном (бездоговорном) потреблении ответчиком электроэнергии из сети ОАО «Коммунэнерго».

Согласно указанному акту подключение произведено ответчиком к фидеру № 1 0,4 кВ, опора № 5 от ТП № 7 в нежилом помещении, принадлежащем третьему лицу по адресу: пгт. Оричи, ул. Советская, д. 25 (магазин).

Истец выставил ответчику для оплаты счет-фактуру на сумму 118 624 руб. 66 коп.

Ответчик электрическую энергию оплатил частично, задолженность составила 98 624 руб. 66 коп., что послужило основанием для обращения истца в суд.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают, в частности, из договоров.

Из статей 307-310 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что в силу обязательства должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. При этом обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу пункта 151 Правил № 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Согласно пункту 152 Правил № 530 по факту выявленного бездоговорного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электроэнергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит государственному регулированию (пункт 156 Правил № 530).

Порядок определения количества электроэнергии, подлежащей оплате при бездоговорном потреблении, установлен в пункте 155 Правил № 530.

В соответствии с пунктом 79 Правил № 530 под безучетным потреблением понимаются случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившиеся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Пунктом 156 Правил № 530 установлено, что стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица.

10.02.2011 при проверке истцом выявлено самовольное присоединение к фидеру № 1 ВЛ-0,4 кВ от ТП-7 энергопринимающих устройств: ламп накаливания в количестве 12 штук, 4-х обогревателей, электроболгарки и тепловентилятора.  

В суде первой инстанции вызванные в качестве свидетелей работники истца, составившие акты, Шиляева В.Н. и Цепелева В.Ф., пояснили, что подсоединение данных устройств произведено к прибору учета электрической энергии, установленному на строящемся объекте. Прибор учета опломбирован работниками ОАО «Коммунэнерго», присоединение произведено к  Ф-1 ВЛ-04кВ опоры № 5. Расчет составлен в пределах показаний прибора учета за вычетом показаний, зафиксированных на основании того же прибора учета при предыдущей проверке 19.10.2010.

Из материалов дела следует, что между ответчиком (подрядчик) и третьим лицом (заказчик) 19.03.2010 заключен договор подряда на выполнение работ по строительству магазина непродовольственных товаров по ул. Советской пгт. Оричи.

Согласно пункту 5.3 договора заказчик предоставляет подрядчику точки подключения к источникам электрической энергии.

26.03.2010 на основании проекта технических условий от 19.03.2010 Предприниматель обратился к истцу с заявкой на технологическое присоединение к электрическим сетям ОАО «Коммунэнерго» для присоединения от опоры № 5 ВЛ -0,4 кВ фидер № 1 ТП-7 новой мощности - объекта магазин в п. Оричи по ул. Советской.

19.04.2010 третьим лицом и истцом заключен договор на технологическое присоединение, приложением к которому являются технические условия № ТУ 604М-05/10 на электроснабжение здания магазина (Приложение № 1).

Акт о технологическом присоединении подписан сторонами 18.08.2011.

По заявлению третьего лица от 20.06.2011 между Предпринимателем и ОАО «Кировэнергосбыт» заключен договор электроснабжения от 04.07.2011 объекта «Магазин п. Орчи», место установки прибора учета определено: щит учета в магазине (приложение № 3).

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 29.06.2011, заключенному между истцом и третьим лицом, граница указанного раздела  находится на опоре № 5 (фидер 1 ВЛ 0,4 кВ ТП № 7).

Из пояснений свидетелей, допрошенных в суде первой инстанции, следует, что на момент проверки 10.02.2011 щит учета в магазине был установлен, прибор учета располагался на данном щите и был опломбирован работниками истца. Приборы ответчика были подключены после прибора учета электрической энергии.

Доказательства того, что действия по присоединению энергопринимащего устройства к сетям истца (фидер 0,4 ВЛ № 1 опора № 5) выполнены ответчиком, ОАО «Коммунэнерго» не представлены.

Обязанность предоставить ответчику точки подключения к источникам электроэнергии в силу договора подряда лежала на Предпринимателе.

При указанных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно счел, что факт того, что на момент проведения проверки акт о технологическом присоединении энергопринимающих устройств третьего лица к сетям истца и договор электроснабжения   третьим лицом  подписаны не были, не свидетельствует о бездоговорном потреблении электрической энергии ответчиком, поскольку в силу положений пункта 151 Правил № 530 бездоговорным является факт потребления электрической энергии юридическим лицом в отсутствии заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации в нарушение установленного порядка технологического присоединения.    

Довод заявителя жалобы о том, что работник ответчика подписал акт о безучетном потреблении и в дальнейшем ООО «Ремстрройкомфорт» одобрило действия своего работника, частично оплатив выставленный счет-фактуру, не влияет на оценку судом