Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 по делу n А28-12894/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

прав и обязанностей по договору на оказание услуг по приемке молока, к Исполнителю - ООО «Торговая группа «Милково» переходят права пользования имуществом, находящимся на приемных пунктах молока в Кировской области, в том числе права пользования недвижимым имуществом, а также, стороны согласуют перевод персонала, занятого на приемных пунктах молока на работу к ООО «Торговая группа «Милково».

Согласно пункту 5 соглашения в связи с передачей прав и обязанностей по договору от 01.10.2008 ООО «Торговая группа «Милково» выплачивает ООО «Торговая компания «Милково» 20 000 000 рублей, в том числе налог на добавленную стоимость. Оплата производится единовременно не позднее 30.12.2008.

Согласно дополнительному соглашению от 13.01.2009 между ООО «Торговая компания «Милково» и ООО «Торговая группа «Милково» в пункт 5 соглашения от 14.11.2008 внесено изменение:  вместо слов «…в том числе НДС» поставлены слова «…и, кроме того НДС».

В соответствии с договором от 01.10.2007 ООО «Торговая компания «Милково» (Исполнитель) обязуется оказывать ОАО «Ува-молоко» (Заказчик) услуги по приемке, охлаждению, хранению и выдаче сырого коровьего молока, поступающего от сельхозпроизводителей на территории Кировской области, а ОАО «Ува-молоко» (заказчик) обязуется принять услуги и оплатить их стоимость (пункт 1.1 договора).

Из раздела 2 указанного договора об оказании услуг следует, что ООО «Торговая компания «Милково» как Исполнитель обязуется организовать работу приемных пунктов молока в поселке Фаленки, поселке Кильмезь и деревне Богданово Кировской области, нанять самостоятельно персонал для осуществления работы по приемке молока, осуществлять приемку молока и вести его учет от имени ОАО «Ува-молоко», и производить отпуск молока в автотранспорт ОАО «Ува-молоко».

Из представленных документов следует, что приемка молока осуществлялась ООО «Торговая компания «Милково» на трех приемных пунктах в поселке Кильмезь, в поселке Октябрьский Фаленского района и поселке Богданово Уржумского района Кировской области.

Здания приемного пункта в поселке Октябрьский Фаленского района принадлежит СПК им. Кирова, передано по договору аренды ОАО «Ува-молоко», и не передавалось в пользование ни ООО «Торговая компания «Милково», ни ООО «Торговая группа «Милково».

Оборудование в данном приемном пункте принадлежит ОАО «Ува-молоко» и не было передано в пользование ООО «Торговая компания «Милково», а также не было передано в пользование ООО «Торговая группа «Милково».

Здание приемного пункта в поселке Кильмезь Кильмезского района Кировской области принадлежит на праве собственности ООО «Инком», и было передано по договору аренды от 01.07.2008 в пользование ООО «Торговая компания «Милково».

Договор о перемене лица в обязательстве по данному договору аренды вместо ООО «Торговая компания «Милково» на ООО «Торговая группа «Милково» не представлен.

Оборудование на приемном пункте в поселке Кильмезь принадлежит ОАО «Ува-молоко» и по соглашению от 08.10.2007 было передано в безвозмездное пользование ООО «Торговая компания «Милково».

Договор о передаче имущества от ОАО «Ува-молоко» в пользование ООО «Торговая группа «Милково» не составлялся.

Здание приемного пункта в деревне Богданово Уржумского района Кировской области принадлежит ООО СХП «Золотое Поле-агро», находилось в пользовании ОАО «Ува-молоко» по договору аренды, который по сведениям налогового органа был расторгнут в 2008 году.

Оборудование на данном приемном пункте было передано от ОАО «Ува-молоко» в безвозмездное пользование ООО «Торговая компания «Милково» по соглашению от 08.10.2007, сведений о передаче оборудования в пользование ООО «Торговая группа «Милково» суду не представлено.

Из акта передачи документов и имущества от 30.12.2008, составленного во исполнение соглашения о передаче прав и обязанностей от 14.11.2008, следует, что ООО «Торговая компания «Милково» передает ООО «Торговая группа «Милково» договор на оказание услуг по приемке молока от 01.10.2007, дополнительное соглашение к договору от 01.10.2008, соглашение о передаче в пользование оборудования от 08.10.2007 и договор аренды нежилого помещения с ООО «Инком» от 01.07.2008.

Также из пункта 2 данного акта передачи следует, что ООО «Торговая компания «Милково» передает ООО «Торговая группа «Милково» имущество на приемных пунктах в поселке Фаленки, поселке Кильмезь и деревне Богданово Кировской области на основании сверки с инвентаризационной описью имущества.

Инвентаризационная опись передаваемого имущества не представлена.

Оценив описанные выше обстоятельства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что ООО «Торговая компания «Милково» не обладало какими-либо документально оформленными правами на здание приемного пункта в поселке Октябрьский Фаленского района, оборудование в данном приемном пункте, здание приемного пункта в деревне Богданово Уржумского района, которые могли бы передать ООО «Торговая группа «Милково».

Доказательств передачи ООО «Торговая компания «Милково» налогоплательщику прав пользования зданием приемного пункта в поселке Кильмезь Кильмезского района, учитывая, что передача прав на объект недвижимости подлежит оформлению в письменной форме с последующей государственной регистрацией перехода права, оборудованием в данном приемном пункте, оборудованием в приемном пункте в деревне Богданово Уржумского района, Обществом не представлено.

Соглашение от 14.11.2008 не может свидетельствовать о передаче прав пользования оборудованием в приемном пункте в поселке Кильмезь Кильмезского района, оборудованием в приемном пункте в деревне Богданово Уржумского района, поскольку предметом данного соглашения в первую очередь является передача прав и обязанностей исполнителя по договору от 01.10.2007, не содержит конкретного перечня зданий и оборудования.

Участие ООО «Торговая компания «Милково» в договоре об оказании услуг с ОАО «Ува-молоко» не имело стоимостного выражения, не учитывалось и не могло быть учтено в бухгалтерском учете данной организации в качестве самостоятельного нематериального актива. ООО «Торговая компания «Милково» не уступало право Обществу право требования оплаты услуг по договору от 01.10.2007.

ООО «Торговая компания «Милково» не обладала эксклюзивными правами на заключение договора об оказании услуг с ОАО «Ува-молоко», не приобретала указанное право, и соответственно, не могло учитывать данное право в качестве самостоятельного нематериального актива.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что при заключении соглашения от 14.11.2008 произошла замена лица в обязательстве по договору об оказании услуг от 01.10.2007, которая не является реализацией денежного требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), имущественного права, передачей имущественных прав, связанных с правом заключения договора, арендных прав.

Судом первой инстанции обоснованно приняты во внимание следующие обстоятельства.

Из материалов дела видно, что ООО «Торговая компания «Милково» была создана 03.06.2005.

Решением учредителя Общества от 07.10.2008 принято решение о ликвидации Общества и о назначении ликвидатора Кручинина А.В., после чего 10.10.2008 внесены записи в Единый государственный реестр юридических лиц о принятии решения о ликвидации.

Согласно решению арбитражного суда Кировской области от 01.06.2009 ООО «Торговая компания «Милково» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство.

Из указанного решения суда следует, что общая сумма задолженности ООО «Торговая компания «Милково» составляет 50 756 000 рублей, дебиторская задолженность составляет 2 289 000 рублей.

По договору от 1.09.2007 о передаче бизнеса, заключенному между ООО «Конкорд» и ООО «Торговая компания «Милково», ООО «Конкорд» передает ООО «Торговая компания «Милково» свой бизнес по приемке и реализации сырого коровьего молока от производителей сельскохозяйственной продукции на территории Кировской области, стоимость продажи бизнеса определена в сумме 30 000 000 рублей и налог на добавленную стоимость на сумму 5 400 000 рублей.

На основании выставленной счета-фактуры, ООО «Торговая компания «Милково» были применены налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость на сумму 5 400 000 рублей за 1 квартал 2008 года.

По материалам выездной налоговой проверки в отношении ООО «Торговая компания «Милково», вынесено решение от 24.11.2008 о привлечении ООО «Торговая компания «Милково» к налоговой ответственности за неуплату налога на добавленную стоимость и доначислен к уплате налог на добавленную стоимость в сумме 5 400 000 рублей.

В судебном порядке указанное решение руководителя налогового органа не оспаривалось, решение вступило в законную силу.

Основанием для доначисления налога на добавленную стоимость послужили выводы налогового органа о том, что фактической передачи бизнеса по данной сделке не происходило, поскольку деятельность ООО «Торговая компания «Милково» осуществлялась путем использования имущества ОАО «Ува-молоко» на трех приемных пунктах молока в Кировской области ( деревне Богданово, поселке Октябрьский и поселке Кильмезь).

Налогоплательщик указывает, что оплата по счету-фактуре № 377 от 30.12.2008 произведена Обществом на основании соглашения о переводе долга и зачете от 15.01.2009.

Из данного соглашения от 15.01.2009 следует, что ООО «Торговая компания «Милково» переводит свою задолженность по оплате услуг ООО «Управляющая компания» на нового должника ООО «Торговая группа «Милково» на сумму 23 600 000 рублей, и в связи с этим погашает зачетом встречных взаимных требований задолженность ООО «Торговая группа «Милково».

Обществом представлены копии платежных поручений, в которых указано, что ООО «Торговая группа «Милково» в течение 2009 года производит оплату ООО «Управляющая компания» по договору, а также представлена копия акта сверки расчетов с ООО «Управляющая компания» по соглашению о переводе долга и зачете от 15.01.2009.

Из материалов дела следует, что закуп молока у сельхозпроизводителей осуществлялось ОАО «Ува-молоко», которое также транспортировало сданное молоко на переработку с приемных пунктов собственным транспортом, и в дальнейшем реализовало молочную продукцию ООО «Торговая компания «Милково».

Из представленных заявителем документов следует, что ООО «Торговая группа «Милково» осуществляет приемку молока с 01.01.2009 на тех же приемных пунктах, выставляет счета на оплату ОАО «Ува-молоко» за оказание услуг по приемке молока, приобретает молочную продукцию у ОАО «Ува-молоко» с целью реализации покупателям, т.е. является оптовым продавцом молочной продукции, произведенной ОАО «Ува-молоко».

Оценив описанные выше обстоятельства в совокупности и взаимосвязи, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что при отсутствии фактической реализации (передачи) имущественных прав по соглашению от 14.11.2008, заключенному между ООО «Торговая компания «Милково» и ООО «Торговая группа «Милково», выделение в счете-фактуре налога на добавленную стоимость в сумме 3 600 000 рублей, не соответствует требованиям статей 146, 155 Кодекса, и, следовательно, применение Обществом налоговых вычетов на указанную сумму налога противоречит требованиям статей 171, 172 Кодекса.

Вывод суда первой инстанции о том, что представленные заявителем доказательства не свидетельствуют о правомерности применения Обществом налогового вычета по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008 года по счету-фактуре № 377 от 30.12.2008, является обоснованным.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы апелляционной жалобы о том, что акты обследования помещений, допросы свидетелей и иные доказательства, полученные в ходе проведения контрольных мероприятий, не могли быть использованы как доказательства при вынесении оспариваемого решения, поскольку получены с нарушением закона, поскольку данное обстоятельство не имеет правого значения для рассматриваемого дела. Факт совершения Обществом налогового правонарушения установлен на основании иных доказательств, полученных с соблюдением установленного порядка проведения камеральной налоговой проверки.

Также судом апелляционной инстанции не принимаются доводы Общества о том, что суд первой инстанции вышел за рамки предмета заявленных требований, поскольку налогоплательщиком оспаривалось решение Инспекции от 17.06.2009 № 03-26/417, законность принятия данного решения и рассмотрена судом первой инстанции и выводы судом сделаны на основании полученных в ходе проверки и описанных в оспариваемом решении доказательств.

С учетом изложенного апелляционная жалоба Общества удовлетворению не подлежит.

Решение суда от 05.12.2009 принято с соблюдением норм материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268 пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Кировской области от 05.12.2009 по делу № А28-12894/2009-374/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Торговая группа «Милково»  – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                      

М.В. Немчанинова

Судьи                         

Л.Н. Лобанова

Т.В. Хорова