Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.08.2010 по делу n А69-836/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Материалами дела, в том числе протоколом об административном правонарушении от 05.04.2010 № 17/1-07(р)-009, протоколом осмотра  от 19.03.2010 № 112 с приложенными к нему фотографиями, объяснениями Куулара Э.В., Монгуш О.О., Сержи А.П. подтверждается, что  19.03.2010 ООО «Платежные системы» по адресу: Республика Тыва г. Кызыл ул. Калинина 3/3, под видом проведения лотереи осуществлялась организация и проведение азартных игр без соответствующего разрешения.

Вместе с тем подпункт 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», предусматривающий необходимость наличие лицензии при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), утратил силу с 30.06.2009.

В соответствии с положениями статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В силу статьи 13 названного Федерального закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Следовательно, организатор азартных игр имеет право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр только на основании разрешения на данный вид деятельности, выдаваемого органом управления игорной зоной, и только в соответствующей игорной зоне.

Поскольку Республика Тыва  не включена в перечень игорных зон,  получение разрешения  на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр на ее территории  невозможно.

Таким образом, нарушение действующего законодательства со стороны ООО «Платежные системы», при условии доказанности организации и проведения азартных игр без соответствующего разрешения, заключается не в факте отсутствия разрешения, а в осуществлении указанной деятельности с нарушением установленных запретов и ограничений, а именно вне игорной зоны.

При изложенных обстоятельствах в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Кроме того, судом апелляционной инстанции в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ установлены иные обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении.

В силу части 1 статьи 4.5 КоАП РФ в редакции, действующей с 04.05.2010, постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения, а за нарушение законодательства Российской Федерации в перечисленных в этой части отраслях - по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

В редакции указанной статьи, действовавшей до 04.05.2010, общий срок давности привлечения к административной ответственности составлял два месяца.

Как разъяснил Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в Информационном письме  от 25 июня 2010 года № 140 «О некоторых вопросах, возникших в связи с вступлением в силу Федерального закона от 30.04.2010 № 69-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок», с учетом положений части 2 статьи 1.7 КоАП РФ, установленный с 04.05.2010 трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, подлежит применению лишь к административным правонарушениям, совершенным после указанной даты.

В соответствии с частью 2 статьи 4.5 КоАП РФ при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Вменяемое обществу правонарушение, являющееся длящимся, совершено до 04.05.2010, следовательно, срок давности привлечения к административной ответственности составляет два месяца и подлежит исчислению с даты его выявления - 19.03.2010.

Таким образом, двухмесячный срок привлечения ООО «Платежные системы» к административной ответственности за вменяемое правонарушение истек 19.05.2010. Значит, на дату рассмотрения спора в апелляционной инстанции отсутствуют основания для привлечения общества к административной ответственности, в соответствии со статьей 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление инспекции подлежит отклонению.

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции в соответствии со статей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене с  принятием нового решения по делу об отказе в удовлетворении заявления согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Тыва от 25 мая 2010 года по делу № А69-836/2010 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Платежные системы» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.А. Дунаева

Судьи

Г.Н. Борисов

О.И. Бычкова