Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.03.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«11» марта 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-12869/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «03» марта  2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «11» марта 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Споткай Л.Е., Шошина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от муниципального унитарного предприятия Электрических сетей (истец) – Васильева Д.А., представителя по доверенности от 30.08.2010, Васильева В.Н., представителя по доверенности от 07.12.2010,

от общества с ограниченной ответственностью «Тепловая сбытовая компания»  (ответчик)- Карнауховой В.М., представителя по доверенности от 28.09.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Тепловая сбытовая компания»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «15» декабря 2010 года по делу № А33-12869/2010, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

муниципальное унитарное предприятие Электрических сетей (далее – МУП ЭС,  ОГРН 1022401253544,  ИНН 2446001206) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Тепловая сбытовая компания» (далее – ООО «ТСК», ОГРН 1082468015112, ИНН 2446030246) о взыскании 25 945 039 рублей 02 копеек, в том числе 13 120 075 рублей 15 копеек долга за поставленную тепловую энергию по договору поставки тепловой энергии от 11.01.2010 № 2/10 за период с 01.01.2010 по 25.08.2010 и 12 824 964 рублей 05 копеек долга за переданную тепловую энергию в ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» и теплоносителя, приобретенного у истца по договору на передачу тепловой энергии и теплоносителя от 11.01.2010  № 3/10 за период с 01.02.2010 по 25.08.2010.

Определением от 21 октября 2010 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (далее – ОАО «Енисейская ТГК», ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718).

В ходе судебного разбирательства истец уменьшил сумму исковых требований до 23 934 354 рублей 68 копеек. Уменьшение суммы иска принято судом на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 декабря 2010 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, ООО «ТСК» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- в ведомостях выработки тепловой энергии и теплоносителя отсутствует дата их составления, не проставлена дата снятия показаний приборов учета;

- положение СК-ПК-02-00.01-01-04, на основании которого истец определил количество тепловой энергии, выработанной электрокотельной в п. Манский, путем перевода  кВт.ч. в Гкал, является локальным актом предприятия;

- истцом не представлены журналы снятия показаний приборов учета;

- в силу пункта 6.1 Правил учета тепловой энергии для определения объема теплоносителя необходимы датчики давления;

- вывод суда первой инстанции о том, что статус узла учета определяется энергоснабжающей организацией по согласованию с потребителем, сделан без ссылок на нормативные правовые акты;

- стоимость тепловых потерь включена в тариф;

- истцом не представлен расчет объема тепловой энергии, указанного в приложении № 1 к договору на передачу тепловой энергии и теплоносителя от 11.01.2010 № 3/10;

- поскольку ответчик приобретал тепловую энергию и теплоноситель, в том числе для предоставления коммунальных услуг  населению г. Дивногорска, то в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации и Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307, объем тепловой энергии, приобретенный ответчиком для оказания коммунальных услуг, должен рассчитываться либо по прибору учета либо по нормативу, стоимость тепловой энергии подлежит определению по тарифам, утвержденным для населения, без учета НДС;

- в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам объем отопления подлежал корректировке по окончании года.

МУП ЭС представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- ведомости выработки тепловой энергии оформляются по окончании месяца с указанием ежедневных параметров за прошедшие сутки на время 24 час. 00 мин., журналы параметров ведутся на котельной каждый час на бумажном и электронном носителях;

- количество тепловой энергии, выработанной электрокотельной  п. Манский, определено истцом путем перевода затраченных на производство кВтч. в Гкал, то есть перевода из международной системы единиц измерений СИ в систему МКГСС;

- количество тепловой энергии подтверждается суточными ведомостями, а также актами отпуска тепловой энергии, подписанными ответчиком, в связи с чем представление журналов снятия показаний учета не требуется;

- в соответствии с пунктом 6 МДС 41-4.2000 датчики давления не играют роль при определении объема теплоносителя в диапазоне температур от 30 до 150 0 С.

Третье лицо, ОАО «Енисейская ТГК», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направило, в связи  с чем апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее. Представитель ООО «ТСК» заявила ходатайство о приобщении к материалам дела бухгалтерской справки.

Представитель   МУП ЭС против удовлетворения указанного ходатайства не возражал.

Ходатайство ООО «ТСК» отклонено судом  в связи с отсутствием оснований для его удовлетворения, предусмотренных частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

11.01.2010 МУП ЭС (поставщик) и ООО «ТСК» (покупатель) заключен договор №2/10  поставки тепловой энергии от 11.01.2010, в соответствии с условиями которого поставщик обязуется поставлять покупателю тепловую энергию, а покупатель - принимать тепловую энергию и оплачивать непосредственно поставщику принятую тепловую энергию в соответствии с разделом 4 настоящего договора.

Согласно пунктам 2.1., 2.2. договора общее количество поставляемой тепловой энергии составляет ориентировочно 12 662,4 Гкал. Ориентировочное количество тепловой энергии, подлежащей поставке ежемесячно в течение года, определяется Планом (приложение №1), который является неотъемлемой частью договора.

Пунктом 3.1. договора предусмотрено, что расчёт количества фактически поставленной тепловой энергии производится на основании показаний коммерческих приборов учета тепловой энергии, установленных на выходе с угольной котельной с. Овсянка и электробойлерной п. Манский и принятых к эксплуатации представителями «Ростехнадзора», продавца и покупателя. Расчёт количества фактически поставленной тепловой энергии угольных котельных п. Усть-Мана производится на основании Положения об учете и распределении тепловой энергии и теплоносителя от источников теплоты МУП ЭС СК-ПК-02-00.01-01-04. (Раздел 2.4). В случае выхода из строя приборов учета тепловой энергии на котельной с.Овсянка и п.Манский расчет производится в соответствии Положением СК-ПК-02-00.01-01-04.

В соответствии с пунктом 5.1. договора расчетным периодом является календарный месяц.

Согласно пункту 5.3. договора окончательный расчет  производится за фактически принятое покупателем количество тепловой энергии по тарифу, установленному Региональной энергетической комиссией (РЭК) Красноярского края, в течение 5-ти рабочих дней с момента подписания акта приема-передачи тепловой энергии на основании выставленного счета-фактуры. При выставлении покупателю счета-фактуры, оплата за отпущенную тепловую энергию уменьшается на сумму внесенных платежей.

Срок действия договора установлен с момента его подписания до 31.12.2010 (пункт 10.2. договора).

Во исполнение  обязательств по договору истец осуществлял подачу тепловой энергии на  объекты ответчика, что подтверждается актами на выполнение услуг по поставке тепловой энергии и носителя от 31.01.2010, от 21.01.2010, от 31.03.2010, от 30.04.2010, от 31.05.2010. от 30.06.2010, подписанными ответчиком без замечаний.

Для оплаты поставленной тепловой энергии  истец выставил ответчику счета-фактуры на общую сумму 19 850 031 рубль 75 копеек, в том числе:

- №23 от 31.01.2010 на сумму 5 501 233 рублей 05 копеек;

- №93 от 28.02.2010 на сумму 4 609 733 рублей 67 копеек;

- № 149 от 31.03.2010 на сумму 3 918 188 рублей 11 копеек;

- №212 от 30.04.010 на сумму 3 516 674 рублей 23 копеек;

-№ 271 от 31.05.2010 на сумму 2 301 950 рублей 91 копеек;

- №318 от 30.06.2010 на сумму 2 251 рублей 78 копеек.

В счет оплаты потребленной тепловой энергии ответчик перечислил истцу 6 228 174 рублей 04 копеек, что подтверждается платежными поручениями  от 10.09.2010 № 293,  от 14.09.2010 № 295, от 15.09.2010 № 302, от 16.09.2010 № 304, от 17.09.2010 № 307, от 21.09.2010 № 308, от 23.09.2010  №312, от 10.11.2010 № 366, от 10.11.2010 № 367, от 12.11.2010 № 377, от 15.11.2010 № 381, от 16.11.2010 № 382,  от 18.11.2010 № 383,  от 23.11.2010 № 386, от 25.11.2010 № 389, от 02.12.2010 № 398, от 03.12.2010 № 399, от 07.12.2010 № 402, от 08.12.2010 № 403.

Ответчик оплатил часть задолженности путем проведения зачета встречных однородных требований на сумму  2 707 151 рубль 15 копеек на основании писем от 31 05 2010 № 123/б, от 30.06.2010 № 138/б, от 16.08.2010 № 164/б, от 08.09.2010 № 183/б, от 11.10.2010 № 213/б, от 07.12.2010 № №266/б, а также на сумму 3 855 899 рублей 87 копеек на основании трехсторонних соглашений о переводе долга от 22.06.2010, от 20.07.2010, от 24.08.2010, от 20.09.2010, от 20.10.2010, от 22.10.2010, от 22.11.2010.

Согласно расчету истца задолженность ответчика по договору поставки тепловой энергии от 11.01.2010   №2/10 составляет 6 452 390 рублей 63 копеек.

11.01.2010 между МУП ЭС (исполнитель) и ООО «ТСК» (заказчик) заключен договор на передачу тепловой энергии и теплоносителя №3/10 от 11.01.2010, предметом которого является передача исполнителем тепловой энергии, приобретенной заказчиком в ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)», и теплоносителя, приобретенного в МУПЭС г.Дивногорска, для последующей реализации своим абонентам (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 2.1. договора количество (договорные величины) передаваемой исполнителем заказчику (с учетом его абонентов - арендаторов, субарендаторов и иных лиц, потребляющих тепловую энергию, передаваемую по настоящему договору) тепловой энергии и теплоносителя в календарном году с разбивкой по месяцам устанавливается Приложением № 1, являющимся неотъемлемой частью договора.

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что учет количества передаваемого исполнителем и принятого заказчиком теплоносителя осуществляется приборами и средствами учета на коллекторах котельных, позволяющими обеспечить фиксацию количества полученного заказчиком теплоносителя. При наличии автоматизированной системы учета, принятой для расчетов, контроль за соблюдением установленных режимов и учет потребленной тепловой энергии, производится по данным автоматизированной системы. В случае выхода автоматизированной системы из строя, учет энергии производится по показаниям приборов учета электрической энергии на электрокотлах и в соответствии с Положением об учете и распределении тепловой энергии и теплоносителя от источников теплоты МУП ЭС СК-ПК-02-00.01-01-04 (пункт 3.4 договора).

Согласно пунктам 9.1 и 9.2 договора тарифы на передачу тепловой энергии устанавливаются  Региональной энергетической комиссией Красноярского края  в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, принимаются в бесспорном порядке без предварительного согласования сторонами и вводятся в сроки, оговоренные указанными решениями. Изменение тарифов в период действия настоящего договора не требует его переоформления. Заказчик оплачивает стоимость передачи тепловой энергии и теплоносителя по тарифам, указанным в Приложении № 2.

Пунктом 10.1. договора предусмотрено, что расчетным периодом для определения стоимости и оплаты передаваемой заказчику тепловой энергии и теплоносителя является календарный месяц, начало которого определяется с 00.00 часов 1-го дня календарного месяца и заканчивается в 24.00 часа последнего дня этого месяца. Основанием для расчетов является Акт на выполнение услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя.

В соответствии с пунктом 10.2 договора исполнитель выставляет заказчику счет-фактуру до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, за передачу тепловой энергии и теплоноситель, потребленные в расчетный месяц.

Согласно пункту 10.4 договора заказчик производит оплату в следующие сроки: предварительный платеж - до 10 числа текущего месяца платежным поручением в размере 20% планового объема передачи тепловой энергии и теплоносителя (согласно приложению №1). Окончательный расчет - за фактически переданный объем тепловой энергии и теплоносителя, по тарифам, установленным регулирующими органами, до 15 числа месяца, следующего за расчетным, на основании выставленного счета-фактуры. При выставлении заказчику счета-фактуры оплата за передачу тепловой энергии и теплоносителя уменьшается на сумму внесенных платежей.

Срок действия договора установлен с 01.01.2010 и считается ежегодно продленным, если ни одна из сторон письменно не заявит другой стороне о его прекращении, изменении или заключении договора на иных условиях (пункт 12.3 договора).

Во исполнение условий договора от 11.01.2010 №3/10 истцом осуществлялась передача тепловой энергии, приобретенной ответчиком, в ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» и теплоносителя, приобретенного в МУПЭС г. Дивногорска, для последующей реализации своим абонентам. Данный факт подтверждается актами на выполнение услуг по поставке тепловой