Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.04.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«08» апреля  2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-12833/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «01» апреля  2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «08» апреля  2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Белан Н.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от ИП Шарыпенко О.Н. (истца):Дудиной Н.П.- представителя по доверенности  от 24.03.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – общества с ограниченной ответственностью «Строинвест»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «14» декабря  2010 года по делу № А33-12833/2010, принятое судьей Мыглан Л.А.,

установил:

индивидуальный предприниматель Шарыпенко Олег Николаевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью  «Строинвест» о взыскании 445 425 рублей 72 копейки неосновательного обогащения.

Общество с ограниченной ответственностью «Строинвест» в судебном заседании 21.10.2010 заявило ходатайство о принятии встречного искового заявления, в котором просит взыскать с индивидуального предпринимателя Шарыпенко Олега Николаевича 448 032 рубля 66 копеек задолженности по арендной плате за пользование нежилым помещением за период с 18.03.2009 по 23.06.2009.

Определением от 21.10.2010 встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Строинвест» возвращено.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 14 декабря 2010 года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 14 декабря 2010 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе ответчик указал следующее.

- Ответчик имеет право на сдачу  нежилого помещения №D2 в пользование;

- согласно акта передачи помещения  для внутренней чистовой  отделки  от 01.09.2008  площадь  нежилого помещения  для внутренней чистовой отделки составляет  84,51 кв.м. В результате умножения  количества квадратных метров  на ставку аренды  в месяц (1674*82,36), получится 141469,74 (арендная плата в месяц).

-учитывая положения пункта 2.6 предварительного договора, ООО «СТРОИНВЕСТ»  с начала осуществления коммерческой деятельности  произвело зачет  суммы обеспечительного взноса за два месяца  пользования (141469,74*2= 282939,48) в размере обеспечительного взноса;

- в соответствии с пунктом 2.2.1 предварительного договора  аренды  после передачи  арендатору помещения  для  чистовой отделки  он возвращает  арендатору  все расходы  за потребленные  коммунальные услуги. Помещение  для чистовой отделки  было передано  ИП Шарыпенко О.Н. 01.09.2008, то есть с этого момента  у ИП  Шарыпенко  возникла обязанность по оплате коммунальных платежей.

- пунктом 2.4.2 предварительного договора  стороны установили, что с момента  начала  торговой деятельности  ИП Шарыпенко О.Н.  обязуется уплачивать  авансовые  платежи в соответствии  с пунктом 4.2  основного договора аренды, в договоре не указано, что в случае  не заключения  основного договора аренды, авансовые  платежи  подлежат возврату.

В дополнениях к апелляционной жалобе, ответчик указывает на то, что письмо ИП Шарыпенко О.Н.  исх. №16/09 от 2009 года подтверждает  что истец пользовался  нежилым помещением  №А-D2/82 в период февраль-март 2009 года. Кроме этого, пользование помещением истцом также подтверждается авансовыми платежами, уплаченными истцом по предварительному договору. Представленное истцом письмо из налоговой инспекции не может подтверждать факт неосуществления коммерческой деятельности.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу  просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 14 декабря 2011 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 01 апреля  2011 года.

Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания  извещены надлежащим образом, однако своих представителей в Третий арбитражный апелляционный суд не  направили, в связи с чем апелляционная жалоба на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривается в отсутствии представителей ответчика.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела

10.03.2008 между обществом с ограниченной ответственностью «Строинвест» (арендодатель) и индивидуальным предпринимателем Шарыпенко Олегом Николаевичем (арендатор) подписан предварительный договор аренды нежилого помещении № А-D2/82 по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Белинского.

В соответствии с пунктом 1.1 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 общество с ограниченной ответственностью «Строинвест» и индивидуальный предприниматель Шарыпенко Олег Николаевича обязуются в будущем заключить договор аренды (далее - основной договор) нежилого помещения (далее - помещение), являющегося частью объекта, расположенного по адресу: г.Красноярск, Советский р-н, ул. Белинского (далее - объект или здание).

Согласно пункту 1.2 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 расположение помещения определяется на копии поэтажного плана (приложение № 2) существующего на день подписания договора.

В пункте 1.3 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 предусмотрено, что условия, на которых стороны обязуются в будущем заключить основной договор, закрепляются приложением №1, являющимся неотъемлемой частью предварительного договора.

В пункте 1.4 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 определено, что общая площадь помещения № D2, расположенного в осях 7-9;Ж-К на 2 этаже 4-х этажного Торгово-развлекательного комплекса «ОГНИ» по адресу: г. Красноярск, Советский р-н, ул.Белинского, на момент подписания договора определена на основании проектной документации и составляет 82.36 кв.м.

В соответствии с пунктом 2.1 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 настоящий договор считается заключенным с момента его подписания надлежаще уполномоченными представителями сторон. Обязательства по настоящему договору, связанные с заключением основного договора, действуют до его заключения. Обязательства, не связанные с заключением основного договора, действуют до их фактического исполнения.

Согласно пункту 2.2 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 не позднее, чем за 40 календарных дней до даты официального открытия объекта при условии надлежащего исполнения арендатором условий настоящего договора, арендодатель передает арендатору помещение по «передаточному акту помещение для внутренней чистовой отделки» для чистовой отделки, которую арендатор осуществляет собственными силами и средствами.

В соответствии с пунктом 2.2.1 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 после передачи арендатору  помещения для чистовой отделки  арендатор  возмещает  арендодателю  все расходы за потребленные коммунальные услуги.  Компенсация  потребленных  коммунальных услуг оплачивается арендатором  исходя их объемов их фактического потребления (по показаниям приборов учета, установленным  самостоятельно арендатором  или пропорционально  арендуемой общей площади  помещений к общей площади здания)  на основании счета  арендодателя. В том случае, если арендатору требуются какие-либо дополнительные услуги  по эксплуатации  и обслуживанию, они  могут быть представлены  арендодателем  по дополнительному соглашению сторон.

В пункте 2.2.4 указано, что стоимость неотделимых  улучшений, произведенных арендатором в помещении  арендодателем  не компенсируется.

В пункте 2.3 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 установлено, что срок официального открытия объекта для доступа покупателей и посетителей запланирован ориентировочно на 01.09.2008. Арендодатель обязан в течение 2 лет с момента подписания предварительного договора зарегистрировать право собственности на помещение (пункт 2.3.2 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008).

В соответствии с пунктом  2.3.1 в случае  изменения  даты официального открытия  объекта  доступа  покупателей и посетителей, арендодатель письменно уведомляет  арендатора не позднее, чем за 60 календарных дней  до ее наступления.

В пункте 2.3.2  указано что арендодатель обязан  в течении 2 -х лет   с момента подписания  настоящего договора  зарегистрировать  право собственности  на помещение.

Согласно пункту 2.4 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 стороны обязуются после окончания строительства объекта подписать основной договор в течение 5 календарных дней после получения арендатором уведомления о получении арендодателем свидетельства о регистрации права собственности на помещение и регистрации договора ипотеки на помещения объекта, заключенного со Сбербанком России открытое акционерное общество в лице Восточно-Сибирского банка. С момента подписания основного договора арендатор обязан начать в помещении свою деятельность по продаже товаров либо предоставлению услуг в соответствии с профилем деятельности арендатора (приложение №4 к настоящему договору).

В пункте 2.4.1  арендатор  вправе начать свою деятельность  с момента  официального открытия  объекта и  подписания  сторонами  акта о начале торговой деятельности , но не ранее 01 сентября 2008.

В соответствии с пунктом 2.4.2  с момента подписания  сторонами  акта о начале торговой деятельности , арендатор  обязуется  уплачивать  арендодателю  авансовые платежи  за помещение  до момента  заключения  основного  договора аванс уплачивается  арендатором  арендодателю  ежемесячно  с момента официального открытия объекта  и подписания сторонами  акта  о начале торговой деятельности до момента  заключения  основного договора.

В пункте 2.5 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 предусмотрено, что арендатор перечисляет обеспечительный взнос в размере 275 768 рублей 73 копейки, в том числе НДС 18% на расчетный счет арендодателя в течении 5 календарных дней с момента подписания настоящего договора. Днем исполнения обязательства по оплате денежных средств, считается день списания денежной суммы с расчетного счета арендатора.

В соответствии с пунктом 2.6 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 сумма обеспечительного взноса подлежит зачету в размере и порядке предусмотренном пунктом 5.1 основного договора с момента начала коммерческой деятельности.

Согласно пункту 4.11.8 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 в случае отказа арендодателя от исполнения настоящего договора, сумма обеспечительного взноса возвращается арендатору в течении 15 календарных дней от даты расторжения. Датой возврата считается день списания денежных средств с расчетного счета банка арендодателя.

В пункте 5.1 предварительного договора № А-D2/82 от 14.03.2008 определено, что все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами из положений настоящего договора или в связи с ним, разрешаются путем переговоров. В случае, если стороны не придут к соглашению в течении 15 календарных дней с момента получения одной из сторон уведомления о наличии и предмете спора, то все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора, подлежат рассмотрению арбитражным судом по месту нахождения ответчика.

В соответствии с актом от 01.09.2008 передачи помещения для внутренней  чистовой  отделки  по предварительному договору  аренды  нежилого помещения  № А-D 2/82 по адресу Красноярск, ул. Белинского от 14.03.2008,  помещение проектной  площадью  82,36 кв.м. передано арендатору для внутренней  чистовой отделки.  (л.д.33).

К предварительному договору приложен проект договора аренды нежилого помещения (приложение №1), подписанный сторонами.

24.04.2008 индивидуальный предприниматель Шарыпенко Олег Николаевич перечислил по платежному поручению от № 667 обеспечительный взнос в размере 275 768 руб. 73 коп.

Индивидуальный предприниматель Шарыпенко Олег Николаевич перечислил обществу с ограниченной ответственностью «Строинвест» авансовые платежи в размере 161754 рубля 18 копеек по следующим платежным поручениям:

-   № 1187 от 10.07.2008 на сумму 14 330 руб. 64 коп.;

-   № 1689 от 10.07.2008 на сумму 374 руб. 10 коп.,

-   № 186 от 18.03.2009 на сумму 8 859 руб. 92 коп.,

-   № 187 от 18.03.2009 на сумму 42 255 руб.,

-   № 230 от 03.04.2009 на сумму 42 255 руб.,

-   № 257 от 08.04.2009 на сумму 42 255 руб.,

-   № 402 от 14.05.2009 на сумму 11 424 руб. 52 коп.

Индивидуальный предприниматель Шарыпенко Олег Николаевич перечислил обществу с ограниченной ответственностью «Строинвест» коммунальные услуги в размере 7 902 рубля 81 копейка по следующим платежным поручениям:

-   № 318 от 24.04.2009 на сумму 1 841 руб. 73 коп.,

№ 330 от 27.04.2009 на сумму 2 669 руб. 84 коп.,

-   № 342 от 29.04.2009 на сумму 3 391 руб. 24 коп.,

01.07.2010 индивидуальный предприниматель Шарыпенко Олег Николаевич направил обществу с ограниченной ответственностью «Строинвест» письмо с предложением в течении 10 рабочих дней с момента получения настоящего требования, вернуть денежные средства уплаченные по предварительному договору аренды. Данное письмо получено обществом с ограниченной ответственностью «Строинвест» 01.07.2010 вх. № 01-07К.

Общество с ограниченной ответственностью «Строинвест» на требование не ответило, денежные средства не возвратило.

Ссылаясь на то, что предварительный договор аренды нежилого помещении № А-D2/82 от 14.03.2008 прекращен, основной договор аренды сторонами не заключен, основания для удержания обеспечительного и авансовых платежей у ответчика отсутствуют, истец обратился в суд за взысканием неосновательного обогащения в сумме 445 425 руб. 72 коп.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле,  суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации