Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.05.2011 по делу n А33-17581/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«20» мая 2011 года

Дело №

А33-17581/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «10» мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «20» мая 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Борисова Г.Н.,

судей: Демидовой Н.М., Дунаевой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от заявителя (общества с ограниченной ответственностью «Зима» ОГРН 1032402947301/            ИНН 2466016183) - Вильсона Г.Э., представителя по доверенности от 24.11.2010;

от ответчика (Департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации г. Красноярска) - Обединой Е.А., представителя по доверенности от 11.01.2011 № 3;

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Зима»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «02» марта 2011 года по делу  № А33-17581/2010, принятое судьей Шайхутдиновым Е.М.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Зима» (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Департаменту муниципального имущества и земельных отношений администрации г.Красноярска (далее - ответчик, департамент) о признании незаконным отказа, оформленного письмом от 28.10.2010 № 51498, в реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества - нежилых помещений общей площадью 433,6 кв.м, расположенных по адресу: г.Красноярск, ул. Горького, 18.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 02 марта 2011 года в удовлетворении заявленного требования отказано.

Заявитель обратился в Третий арбитражный апелляционный суд  с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования, ссылаясь на то, что  пунктом 2.1 Устава общества в редакции от 19.05.1998 №407 предметом деятельности общества являлся индивидуальный пошив и ремонт швейных изделий по заказам населения и организаций, а также ряд других видов деятельности, в том числе организация деятельности ломбарда. Из Устава в новой редакции от 24.09.2009 вид экономической деятельности  - организация деятельности ломбардов, исключен.

Общество указывает, что до 01.01.2007 предпринимательская деятельность ломбардов относилась к лицензируемым видам деятельности, отсутствие у общества лицензии являлось препятствием для осуществления данного вида деятельности. После вступления в законную силу с Федерального закона от 19.07.2007 №196-ФЗ «О ломбардах» ломбарды отнесены к специализированным коммерческим организациям, которым запрещено заниматься другими видами деятельности.

По мнению общества, указание в старой редакции устава на дополнительный вид деятельности - организация ломбардов, включение в дополнительное соглашение от 09.10.2009 №18 к договору аренды от 25.03.1998 №3894 условия о том, что комнаты №34, 35 помещения №87, общей площадью 14, 2 кв.м. передаются арендатору для использования под ломбард, письмо Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по Красноярскому краю от 22.02.2011 №ТД-1-9-11/981, не свидетельствуют о том, что общество являлось ломбардом и фактически осуществляло деятельность ломбарда.

Общество считает, что судом не дана надлежащая оценка аудиторскому заключению                   ООО «Налоговый консультант».

Заявитель полагает, что им доказано соблюдение условий, предусмотренных статьей 3 Федерального закона от 22.07.2008 №159-ФЗ «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 22.07.2008 №159-ФЗ) на момент вступления его в законную силу.

Департамент в отзыве на апелляционную жалобу не согласился с изложенными в ней доводами, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между департаментом недвижимости администрации г. Красноярска и обществом заключен договор от 25.03.1998 № 3894 аренды нежилого помещения общей площадью 412,4 кв.м., расположенного по адресу: г.Красноярск, ул. Горького, 18.

Дополнением от 14.10.2009 № 19 к договору от 25.03.1998 №3894 на основании обращения арендатора от 18.06.09 №36694 и технического паспорта от 31.10.03 указан номер  переданного в аренду помещения - нежилое помещение № 87, а также уточнена его площадь – 433,6 кв.м.

Дополнительным соглашением от 26.01.2004 № 11 срок действия договора аренды № 3894 продлен до 31.12.2010.

Заявитель 05.10.2010 обратился к ответчику с заявлением о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого муниципального имущества - нежилого помещения № 87 общей площадью 433,6 кв., расположенного по адресу: г. Красноярск, ул. Горького, 18, арендуемого по договору от 25.03.1998 №3894.

Письмом от 28.10.2010 № 51498 департамент по результатам рассмотрения заявления отказал обществу в реализации преимущественного права на приобретение нежилого помещения со ссылкой на положения статьи 3 Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ и части 3 статьи 14 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 24.07.2007              № 209-ФЗ), не распространяющие право преимущественного выкупа на ломбарды.

Названный отказ департамента в реализации преимущественного права по заявлению от 05.10.2010, оформленный письмом от 28.10.2010 № 51498, общество оспорило в судебном порядке, полагая, что им соблюдены условия, предусмотренные Федеральным законом от 22.07.2008 №159-ФЗ для реализации преимущественного права на приватизацию арендуемого нежилого помещения.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия)  государственных  органов,  органов  местного  самоуправления,  иных  органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя.

Из  части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания незаконным отказа общества в приватизации необходимо установить его несоответствие закону или иному нормативному правовому акту, нарушение этим отказом  прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого отказа  закону или иному нормативному правовому акту в соответствии с частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагается на департамент.

Частью 1 статьи 1 Федерального закона от 22.07.2008 №159-ФЗ установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи с отчуждением из государственной собственности субъектов Российской Федерации или из муниципальной собственности недвижимого имущества, арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства на день вступления в силу настоящего Федерального закона, в том числе особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в приватизации арендуемого имущества.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 22.07.2008 №159-ФЗ субъекты малого и среднего предпринимательства, за исключением субъектов малого и среднего предпринимательства, указанных в части 3 статьи 14 Федерального закона № 209-ФЗ и субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих добычу и переработку полезных ископаемых (кроме общераспространенных полезных ископаемых), при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности пользуются преимущественным правом на приобретение такого имущества по цене, равной его рыночной стоимости и определенной независимым оценщиком в порядке, установленном Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». При этом такое преимущественное право может быть предоставлено при условии, что:

1) арендуемое имущество находится в их временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение трех и более лет до дня вступления в силу настоящего Федерального закона в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества;

2) арендная плата за аренду такого имущества перечислялась надлежащим образом в течение срока, указанного в пункте 1 настоящей статьи;

3) площадь арендуемых помещений не превышает установленные законами субъектов Российской Федерации предельные значения площади арендуемого имущества в отношении недвижимого имущества, находящегося в собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности;

4) арендуемое имущество не включено в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.

Из положений статей 4 и 9 Федерального закона от 22.07.2008 №159-ФЗ следует, что преимущественное право может быть реализовано по решению уполномоченного на осуществление функций  приватизации имущества органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления; по решению государственного или муниципального унитарного предприятия о совершении с согласия собственника сделки, направленной на возмездное отчуждение недвижимого имущества; с 01.01.2009 по инициативе субъектов малого и среднего предпринимательства.

Порядок реализации преимущественного права по инициативе субъектов малого и среднего предпринимательства предусмотрено частями 2, 3 статьи 9 Федерального закона от 22.07.2008 №159-ФЗ, согласно которым субъект малого или среднего предпринимательства, соответствующий требованиям, установленным статьей 3 данного закона, по своей инициативе вправе направить в уполномоченный орган заявление о соответствии условиям отнесения к категории субъектов малого или среднего предпринимательства, установленным статьей 4 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», и о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества. При получении заявления уполномоченные органы обязаны:

1) обеспечить заключение договора на проведение оценки рыночной стоимости арендуемого имущества в порядке, установленном Федеральным законом «Об оценочной деятельности в Российской Федерации», в двухмесячный срок с даты получения заявления;

2) принять решение об условиях приватизации арендуемого имущества в двухнедельный срок с даты принятия отчета о его оценке;

3) направить заявителю проекты договора купли-продажи арендуемого имущества и договора о его залоге в десятидневный срок с даты принятия решения об условиях приватизации арендуемого имущества.

Факт временного владения и пользования обществом нежилым помещением, расположенным по адресу: г.Красноярск, ул. Горького, 18, подтверждается договором аренды договор от 25.03.1998 № 3894 (с учетом дополнительных соглашений). Согласно акту сверки по арендной плате по состоянию на 07.10.2010 задолженность общества по арендной плате по договору аренды от 25.03.1998 № 3894 отсутствует.

Во исполнение Федерального закона от 22.07.2008 №159-ФЗ Законодательным Собранием Красноярского края принят Закон Красноярского края от 30.10.2008 № 7-2279  «Об установлении предельного значения площади и срока рассрочки оплаты недвижимого имущества, приобретаемого субъектами малого и среднего предпринимательства при реализации преимущественного права на его приобретение», в соответствии со статьей 1 которого предельное значение площади арендуемого недвижимого имущества для отчуждения государственного имущества Красноярского края или имущества муниципальных образований путем реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества субъектами малого и среднего предпринимательства установлено в размере не более 1000 квадратных метров.

Дополнением от 14.10.2009 № 19 к договору от 25.03.1998 №3894 на основании обращения арендатора от 18.06.09 №36694 и технического паспорта от 31.10.03 указан номер  переданного в аренду помещения - нежилое помещение № 87, а также уточнена его площадь – 433,6 кв.м.

Таким образом, площадь арендуемого помещения не превышает предельные значения, установленные Законом Красноярского края от 30.10.2008 № 7-2279  «Об установлении предельного значения площади и срока рассрочки оплаты недвижимого имущества, приобретаемого субъектами малого и среднего предпринимательства при реализации преимущественного права на его приобретение».

Доказательства включения помещение № 87 площадью 433,6 кв.м., расположенного по адресу г. Красноярск, ул. Горького, 18, в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ в перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование