Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.05.2011 по делу n А33-18196/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

законного представителя лица, привлекаемого к административной ответственности. При составлении протокола присутствовала представитель ООО «Астарта»  Ю.А. Молчанова (л.д. 8-9).

Суд апелляционной инстанции установил, что повестка  о необходимости явки законного представителя ООО «Астарта» 30.11.2010 в 10.00 час. для составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, получено представителем общества по доверенности Молчановой Ю.А. 26.11.2010 (л.д. 10).

В материалах дела имеется надлежащая доверенность от 01.07.2010, выданная директором ООО «Астарта» Гудыма Е.В., согласно которой Молчанова Ю.А. уполномочена представлять интересы ООО «Астарта» во всех государственных и коммерческих организациях и учреждениях, в том числе, сдавать отчетность, передавать, принимать и подписывать заявления, справки, выписки, акты, уведомления, приложения к ним и другие документы (л.д. 34). Таким образом, повестка вручена лицу, уполномоченному  на получение документов, адресованных ООО «Астарта».

О факте извещения директора общества о составления протокола об административном правонарушении 30.11.2010 в 10 час. 00 мин. косвенно свидетельствует содержание доверенности № 22 Молчановой Юлии Александровны от 01.07.2010 на право присутствовать на рассмотрении материалов проверки Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Красноярска, проведенной 26.11.2010 (акт проверки № 027258, протокол осмотра от 26.11.2010 № 027258) по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Сведения об акте проверки и протоколе осмотра в доверенности за подписью директора Гудыма Е.В. совпадают с информацией в повестке.

Из протокола об административном правонарушении от 30.11.2010 (л.д. 8) следует, что в указанный день с доверенностью № 22 от 01.07.2010 явился представитель общества Молчанова Ю.А.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о соблюдении административным органом процедуры привлечения общества к административной ответственности, обеспечении юридическому лицу гарантий соблюдения прав, предусмотренных статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, решение суда первой инстанции следует отменить на основании части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для привлечения ООО «АСТАРТА», к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона данного правонарушения выражается в проведении лотереи без получения в установленном порядке разрешения или направления в установленном порядке уведомления.

Порядок проведения лотереи регулируется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

Согласно статье 2 Федерального закона «О лотереях», в настоящем Федеральном законе используются следующие основные понятия:

лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши;

проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Таким образом, одним из существенных признаков лотереи является принцип случайного определения выигрышей.

Пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» установлено, что виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи. В силу пункта 3 названной статьи лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, а также на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном данной статьей.

При этом уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за 20 дней до дня проведения стимулирующей лотереи (пункт 3).

В силу пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» призовой фонд лотереи образуется или за счет выручки от проведения лотереи, или за счет организатора стимулирующей лотереи. Призовой фонд лотереи используется исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи.

Из материалов дела следует, что директором ООО «Астарта» издан приказ от 20.10.2010 №110-О: в целях увеличения объема продаж в осенне-зимний период разработать и внедрить рекламную компанию с розыгрышем крупного приза, разработать и утвердить условия проведения акции и выдачи приза, разместить условия акции на сайте сети, продавцам-консультантам доводить до покупателей условия акции в момент продажи товара.

В названном приказе отражено, что акция разработана и проводится ООО «Астарта», способ проведения акции:  акция по способу формирования ее призового фонда является розыгрышем, право на участие в котором не связано с внесением платы участником. Призовой фонд полностью формируется за счет средств Организатора - ООО «Астарта», не предусматривает выручки и целевых отчислений. Определение победителей акции происходит методом случайной выборки из барабана среди купонов участников акции. Акция в соответствии с технологией ее проведения является розыгрышем, проводимым в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка информации, формирование и сам розыгрыш призового фонда акции осуществляется поэтапно.

Территория проведения акции: г. Красноярск, г.Новосибирск, г. Новокузнецк, г.Томск. Сроки проведения акции: с 30 сентября по 17 декабря в один этап.

В приказе от 20.10.2010 №110-О  описан порядок подачи заявки  на участие в акции и порядок приема такой заявки: в акции участвуют покупатели, приобретающие швейное оборудование, представленное в магазинах «АСТАРТА», расположенных на территории РФ в г. Красноярске, г.Новосибирске, г.Новокузнецке, г. Томске. Для участия в акции необходимо прикрепить карту участника розыгрыша к чеку и гарантийному талону покупателя и передать отрывной номерной купон представителю Организатора.

Заявкой на участие в розыгрыше считается передача участником розыгрыша отрывного номерного купона представителю Организатора и заполнение гарантийного талона, оформление которого сопровождается каждая покупка швейного оборудования, представленного в магазинах ООО «АСТАРТА», расположенных на территории РФ в г. Красноярске, г.Новосибирске, г.Новокузнецке, г.Томске.

Приказом предусмотрен порядок проведения розыгрыша призового фонда акции, алгоритм определения выигрышей: розыгрыш производится жюри, в состав которого входят руководители подразделений организатора, методом случайного выбора среди купонов, участвующих в акции.

Алгоритм определения выигрышей основан на случайном выборе. Розыгрыш будет организован следующим образом. В барабан помещаются все купоны, полученные в течение всей акции (для розыгрыша супер-приза). Из состава жюри методом прямого голосования назначается один человек, который в присутствии всех членов жюри, отвернувшись от емкости с анкетами, одной рукой будет вытаскивать купоны, на номера которых будут выпадать призы.

Перед жюри вслух называется приз. Далее описанным выше способом вытаскивается купон с номером (номер, напечатанный на купоне) и выдается названный приз. После каждого вытаскивания одного купона емкость с купонами встряхивается, и вся процедура повторяется до момента розыгрыша всех призов (л.д. 81-82).

В протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов № 027298 от 26.11.2010 отражены сведения о порядке проведения обществом с ограниченной ответственностью «Астарта» розыгрыша, а также о способе распределения призового фонда (л.д. 12, 54-57).

Предварительным договором купли-продажи от 30.09.2010 и счетом № 433 от 30.09.2010 подтверждается факт приобретения ООО «Астарта» у ООО «Н-Моторс» автомобиля «DAEWOO MATIZ» в качестве приза розыгрыша (л.д. 73-75).

Оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что административный орган доказал проведение обществом с ограниченной ответственностью «Астарта» стимулирующей лотереи с распределением призового фонда по принципу случайного распределения выигрыша.

Учитывая, что проведенный обществом розыгрыш является стимулирующей лотереей в связи с наличием признака случайного распределения выигрыша, у общества с ограниченной ответственностью «Астарта» имелась обязанность направления уведомления о ее проведении в уполномоченный орган. Доказательств направления уведомления не представлено.

В силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина общества в совершении административного правонарушения подтверждается материалами дела. Заявитель не представил суду пояснений и доказательств, подтверждающих своевременное принятие им необходимых мер по соблюдению вышеуказанных требований законодательства.

Таким образом, проведение обществом лотереи без направления в установленном порядке уведомления образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

С учетом изложенного, требование Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска следует удовлетворить.

Общество с ограниченной ответственностью «АСТАРТА» следует привлечь административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение   Арбитражного   суда  Красноярского края  от 14  марта   2011 года  по  делу №А33-18196/2010 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Требование инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Красноярска удовлетворить.

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «АСТАРТА», зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1095401010154, расположенное по адресу: 630112 г. Новосибирск, ул. Кошурникова, 8, к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 40 000 рублей.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «АСТАРТА» административный штраф в размере 40 000 рублей.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Согласно статье 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 30 дней со дня вступления в законную силу решения суда.

Уплата штрафа должна быть произведена по следующим реквизитам:

Получатель - УФК по Красноярскому краю (ИФНС РФ по Центральному району г. Красноярска, ИНН 2466124118/КПП 246601001),

код ОКАТО 04401000000,

код платежа 182 1 16 900 40 04 0000 140,

Расчетный счет № 40101810600000010001 в ГРКЦ ГУ ЦБ РФ по Красноярскому краю,