Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.05.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«24» мая 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-14466/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «17» мая 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «24» мая 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Радзиховской В.В., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

в отсутствие представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ЭкоПроект» (ОГРН 1022402124964, ИНН 2463052497)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «25» февраля 2011 года по делу № А33-14466/2010, принятое судьей Федотовой Е.А.,

установил:

 открытое акционерное общество «Красноярское Конструкторское бюро «Искра» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском о взыскании с общества с  ограниченной ответственностью «ЭкоПроект» задолженности по договору в сумме 50 804 руб. 03 коп. и пени в размере 50 804 руб. 03 коп.

Решением Арбитражного суда Красноярского края исковые требования удовлетворены частично, с общества с ограниченной ответственностью «ЭкоПроект» (ОГРН 1022402122124964, ИНН 2463052497) в пользу открытого акционерного общества «Красноярское Конструкторское бюро «Искра» (ОГРН 1022402130156, ИНН 2463029755) взыскана задолженность за оказанные услуги в сумме 50 804 рубля 03 копейки, 5 080 рублей 40 копеек неустойки, 4 048 рублей 24 копейки расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт.

В апелляционной жалобе ответчик указал, что учитывая график работы общества с ограниченной ответственностью «ЭкоПроект», а также сдачу арендуемого помещения под охрану, доступ к абонентскому оборудованию в нерабочее время исключен. Определить, каким именно абонентом (ответчиком или третьим лицом) производилось подключение к сети Интернет в спорный период, считает невозможным, так как истцом не представлены доказательства соответствия учетной записи ответчика (пароль, логин, уникальный идентификационный код) и абонентского порта ответчика на сертифицированном оборудовании истца по каждому соединению. Также указал, что проверку абонентской линии ответчика на предмет установления возможности несанкционированного доступа к сети Интернет истец своевременно не осуществил.

Истец отзыв на апелляционную жалобу не представил.

В судебное заседание представители сторон не явились.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда 18 апреля 2011 года.

В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей открытого акционерного общества «Красноярское Конструкторское бюро «Искра» и общества с ограниченной ответственностью «ЭкоПроект», которые надлежащим образом уведомлены о времени и месте судебного заседания.

В суд апелляционной инстанции 04 мая 2011 года поступило ходатайство общества с ограниченной ответственностью «ЭкоПроект» об отложении судебного разбирательства, в связи с невозможностью явки в судебное заседание представителя, с приложенными к ходатайству копиями приказов о предоставлении отпуска работнику и копии билета.

Рассмотрев в соответствии со статьями 158, 159, 184, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации данное ходатайство, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства об отложения судебного разбирательства и вынес протокольное определение об отказе в его удовлетворении в силу следующего.

Частью 3 указанной статьи предусмотрено право арбитражного суда отложить судебное разбирательство в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, и причина неявки признаны арбитражным судом уважительными.

Суд не признает причину неявки в судебное заседание представителя общества с ограниченной ответственностью «ЭкоПроект» уважительной, в связи с чем в удовлетворении ходатайства ответчика об отложении судебного заседания отказано. Ответчик заблаговременно и надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства как юридическое лицо вправе был направить в судебное заседание другого представителя.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

01.06.2009 между обществом с ограниченной ответственностью «ЭкоПроект» (абонент) и открытым акционерным обществом «Красноярское Конструкторское бюро «Искра» (оператор) заключен договор об оказании услуг связи юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю №УС-2154.

В соответствии с пунктом 2.1 договора оператор обязуется оказывать абоненту услуги, указанные в «Спецификации услуг», а абонент обязуется оплачивать оказываемые ему услуги по тарифам оператора на условиях и в порядке, изложенным в договоре.

Согласно пунктам 4.1.1, 4.1.2 договора оператор обязан оказывать абоненту услуги в соответствии с законодательством Российской Федерации, правилами, лицензиями и договором; через средства массовой информации (СМИ) и на сайте оператора, уведомлять абонента об изменении тарифов, не менее, чем за 10 дней до даты введения таких изменений.

Пунктом 3.1 предусмотрено, что абонентские номера (в том числе дополнительные), уникальные коды идентификации, вид (тип) оборудования и Услуги, определённые абоненту при заключении договора, а также адреса установки абонентских устройств и схемы включения указаны в Приложении «Спецификация услуг».

Согласно Спецификации услуг, подписанной сторонами, оператор оказывает абоненту следующие услуги:

1) услуги телефонной связи;     

2) телематические услуги связи, которые включают в себя услуги по предоставлению доступа к сети Интернет: по технологии Ethernet и ADSL, в соответствии с тарифным планом «On-line 1» для юридических лиц по сетевому адресу 62.213.44.46. Уникальным кодом идентификации является A.INT.SWC.008-DSL.02.13. Адрес установки оборудования (точка подключения): 660028, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, стр. 31, пом. 16. Интерфейсом и протоколом являются: физический ADSL (ITU-T G.992.1), канальный ATM (I.150), сетевой IPv4 (RFC-791). Скорость в сети передачи данных ОАО «КБ «Искра» до 2 Мбит/сек.

Порядок расчетов определен сторонами в разделе 6 договора.

Так, согласно пункту 6.1. все услуги (разовые, периодические) оплачиваются абонентом по отдельным счетам с подписанием актов сдачи-приемки этих услуг.

Услуга по предоставлению доступа к сети связи оператора оказывается не позднее 30 дней после поступления оплаты на расчетный счет или в кассу оператора, с составлением сторонами акта сдачи-приемки оказанных услуг. Началом предоставления и оплаты услуг по настоящему договору считается дата, указанная в подписанных сторонами актах сдачи-приемки услуг, являющихся неотъемлемой частью договора. Если указанный акт в течение 5 рабочих дней с момента оказания услуги по предоставлению доступа не будет подписан абонентом, и от него не поступит мотивированного отказа, то акт утверждается оператором в одностороннем  порядке , а услуги будут считаться принятыми и подлежащими оплате с даты, указанной в акте, с письменным уведомлением об этом абонента. Датой начала оказания услуг считается дата, указанная в акте сдачи-приемки услуг (пункт 6.2. договора).

Порядок оплаты оказанных услуг - отсроченный платеж. Тарифный план определен в Приложении «Спецификация услуг» к настоящему договору (пункт 6.3. договора).

Единицы тарификации услуг указаны в Прейскуранте оператора (пункт 6.10. договора).

Согласно Прейскуранту «Тарифы на услуги связи, прочие услуги и работы, предоставляемые ОАО «Красноярское Конструкторское бюро «Искра» Приказ №94а от 20.03.2009 (вводится в действии с 01.04.2009), стоимость услуг за единицу с учетом  НДС-18%, равна:

- за оказание услуг местной телефонной связи основным абонентским устройством (в т.ч. с многоканальным номером) по «Безлимитному» тарифному плану (включая неограниченное количество минут местных соединений) - 445 руб. в месяц;

- за услуги по предоставлению доступа к сети оператора, по технологии ADSL, - 950 руб. (единовременно);

- за услуги по предоставлению доступа к сети Интернет по технологии Ethernet и ADSL, по тарифному плану «On-line 1» (1 Гб) - 1 000 руб. в месяц;

- за каждый Мб трафика, превышающий, включенный в абонентскую плату, - 1,00 руб.

Основанием для выставления счёта абоненту за оказанные услуги являются данные, полученные с помощью оборудования оператора, используемого для учёта объёма оказанных услуг (пункт 6.5. договора).

Согласно пункту 6.6. договора абонент оплачивает услуги на основании счетов (счетов-фактур) оператора до 26-ого числа месяца, следующего за расчётным. Датой исполнения абонентом обязательств по оплате оказываемых услуг считается дата поступления средств на расчетный счёт или в кассу оператора.

В соответствии с пунктом 6.7. в случае, если абонент не использует абонентское устройство не по вине оператора, абонент обязан оплатить абонентскую плату (если выбранный тарифный план предусматривает абонентскую систему оплаты услуг) и плату за предоставление в пользование абонентской линии согласно Тарифам оператора, в полном размере и в сроки, предусмотренные договором.

В соответствии с пунктом 6.8. договора счета (счета-фактуры), акты сдачи-приёмки оказанных в расчётном месяце услуг, датированные последним днём расчётного месяца, направляются абоненту в течение 10 дней с даты выставления счёта (счёта-фактуры).

Согласно пункту 4.1.4. договора оператор обязан по письменному заявлению абонента приостановить оказание услуг без расторжения договора. При этом с абонента взимается плата за весь период времени, указанный в заявлении, в соответствии с тарифами оператора.

Приказом генерального директора ОАО «КБ «Искра» от 21.10.2009 №379 утвержден прейскурант «Тарифы на услуги связи, прочие услуги и работы, предоставляемые ОАО «Красноярское Конструкторское бюро «Искра» действующий с 01.11.2009, согласно которому стоимость временного приостановления оказания услуг связи в сети передачи данных, телематических услуг связи, (а также с использованием спутникового канала связи) определена в размере 250 руб. в месяц.

Пунктом 10.1. договора установлен срок действия договора с 01.06.2009 по 31.12.2009, с автоматической пролонгацией на каждый последующий календарный год, при отсутствии взаимных претензий сторон, если за 30 дней ни одна из сторон не уведомит другую сторону о расторжении договора.

Актом о разграничении балансовой принадлежности, ответственности за эксплуатацию и техническое состояние линий и сооружений связи (приложение к договору от 01.06.2009 №УС-2154) стороны установили границы ответственности за эксплуатацию и техническое состояние линий и сооружений по формированию, техническому обслуживанию и ремонту линий и сооружений связи на участке: от г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, КРОСС АТС ОАО «КБ «Искра» до г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, стр. 31, пом. 16 за оператором; от  г. Красноярск, ул. Телевизорная, д. 1, стр. 31, пом. 16 до места установки абонентского устройства за абонентом.

Актом сдачи-приёмки оказанных услуг к договору от 01.06.2009 №УС-2154, подписанному сторонами, подтверждается факт сдачи оператором и принятия абонентом с надлежащим качеством согласно условиям договора услуг по предоставлению доступа к телефонной сети связи оператора (2903992) и доступа к сети передачи данных оператора (технология ADSL).

Во исполнение договора истцом в октябре, ноябре 2009 года были оказаны ответчику услуги интернет-связи, что подтверждается детализациями по каналам связи, в том числе с посекундной расшифровкой (с указанием IP-адреса и наименования запрашиваемого ресурса, объёмом полученных и переданных данных в байтах и Мбайтах).

Для оплаты оказанных интернет-услуг истцом ответчику оформлена счёт-фактура №ФК265189/9 от 31.10.2009 на сумму 52 827 рублей 16 копеек.

09.11.2009 ответчик обратился к истцу с заявлением (вх. №6481), с просьбой разобраться с завышенной, по его мнению, суммой входящего трафика за октябрь 2009 года и предоставить детализацию по IP-адресам за указанный период.

На оплату услуги по предоставлению детальной статистики трафика по IP-адресам (в электронном виде) истцом была выставлена счёт-фактура № ФК266026/9 от 12.11.2009 на сумму 60 рублей.

Письмом от 19.11.2009 исх. №5792 истец  сообщил ответчику, что тарификация объёма оказанных абоненту услуг связи происходит непосредственно с порта абонента и предоставляется сертифицированным оборудованием оператора. Показания оборудования являются основанием для выставления абоненту счёта. Таким образом, тарификация потреблённого трафика (с учётом представленной абоненту детальной статистики трафика) произведена в соответствии с выбранным тарифным планом и действующим прейскурантом, а выставленные счета содержат достоверную информацию.

24.11.2009 ответчик обратился к истцу с заявлением (вх. №6808), в котором сообщил оператору об отсутствии на принадлежащих абоненту компьютерах вирусных и вредоносных программ, отсутствии доступа посторонних лиц в офис абонента, указал на то, что сетевая активность была проявлена внерабочее время и выходной день (17.10.2009, 18.10.2009, 24.10.2009, 25.10.2009 и 31.10.2009), в связи с чем просил предоставить детальную статистику с раскладкой потребляемого трафика по портам и просил осуществить проверку на несанкционированное использование принадлежащих ему регистрационных данных  другими абонентами. Ответчик гарантировал оплату интернет-услуг за октябрь месяц в размере среднемесячной суммы за последние два месяца. Окончательный расчёт планировал произвести после получения от оператора подтверждающей информации.

27.11.2009 ответчик обратился письмом (вх. №6914) сообщил истцу о повторном повышении