Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.05.2011 по делу n А69-201/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

которых возбуждено дело. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Пунктом 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 января 2003 года № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что положения статьи 28.2 Кодекса, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В частности, в протоколе (постановлении) отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения (часть 2); при составлении протокола названным лицам разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать запись в протоколе (часть 3); указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются (часть 4). Суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение указанных положений, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения.

Пунктом 24.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что при решении арбитражным судом вопроса о том, имело ли место надлежащее извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении, следует учитывать, что Кодекс не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами, в частности путем направления по почте заказного письма с уведомлением о вручении или вручения его адресату непосредственно.

Как указал Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 24 постановления от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса.

Из материалов дела следует, что акт проверки от 12.11.2010 №04-34/10 составлен в присутствии и.о. генерального директора общества Куулар А.Э., факт получения обществом акта подтверждается  отметками указанного лицу на 5, 6 страницах акта.

Уведомлением от 26.11.2010 №4-1557 общество приглашено 16.12.2010 в 10 часов 00 минут по адресу: г. Кызыл, ул. Красноармейская, 100, 4 этаж, каб.30 для дачи объяснений по факту нарушений установленных актом проверки от 12.11.2010 и подписания протокола об административном правонарушении.

Данное уведомление получено представителем  общества по доверенности 06.12.2010, что подтверждается почтовым уведомлением №080049. Факт надлежащего извещения о времени и месте составления протокола об административном правонарушении обществом не оспаривается.

Протокол об административном правонарушении №А105-9.16/10 составлен 16.12.2010 в отсутствие законного представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, направлен в адрес общества 17.12.2010 и получен представителем по доверенности 31.12.2010, что подтверждается почтовым уведомлением №00353.

Суд первой инстанции признал, что уведомление о составлении протокола от 26.11.2010              №4-1557, копия почтового уведомления от 06.12.2010 №08004 не являются доказательствами надлежащего извещения законного представителя общества, поскольку не содержат сведений о лице, получившем данные документы.

Между тем, суд первой инстанции не учел, что почтовое уведомление от 06.12.2010 №08004 содержит подпись лица, его получившего, заявитель при рассмотрении дела в суде не оспаривал получение им уведомления о составлении протокола от 26.11.2010 №4-1557, доказательств его получения неуполномоченным лицом не представил.

Факт получения протокола об административном правонарушении 31.12.2010 общество подтвердило в своем заявлении, адресованном суду первой инстанции.

В соответствии со статьей 25.1 Кодекса лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом. Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, либо если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Из положений статьи 25.4 Кодекса следует, что дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

В целях соблюдения гарантий защиты прав лица, привлекаемого к административной ответственности, согласно пунктам 2 и 4 части 1 статьи 29.7 Кодекса при рассмотрении дела об административном правонарушении устанавливается факт явки физического лица, или законного представителя физического лица, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, а также иных лиц, участвующих в рассмотрении дела; выясняется, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, выясняются причины неявки участников производства по делу и принимается решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц либо об отложении рассмотрения дела.

Согласно пункту 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Из протокола об административном правонарушении от 16.12.2010 №А105-9.16/10 следует, что рассмотрение дела об административном правонарушении назначено 28.12.2010 в                             11 часов 00 минут.

В связи с тем, что общество не явилось в назначенное время на рассмотрение дела об административном правонарушении, и у управления отсутствовали доказательства надлежащего извещения, определениями от 28.12.2010 рассмотрение дела об административном правонарушении №А105-9.16/10 отложено на 20.01.2011 в 11-00 часов, срок рассмотрения дела продлен до 01.02.2011. Указанные определения получены представителем общества по доверенности 17.01.2011, что подтверждается почтовым уведомлением №00158.

Постановление по делу об административном правонарушении от 20.01.2011 №А105-9.16/10 составлено в присутствии  законного представителя общества - и.о. генерального директора Куулар А.Э., которому разъяснены его права и обязанности, предусмотренные частью 2                      статьи 24.2, статьей 25.1 Кодекса, что подтверждается бланком от 20.01.2011

Оспариваемое постановление получено секретарем общества 01.02.2011, что подтверждается почтовым уведомлением №03173.

В соответствии с частью 1 статьи 28.5 Кодекса протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения.

Доводы общества о нарушении управлением установленных сроков составления протокола об административном правонарушении не влияют на законность привлечения его к административной ответственности, так как нарушение срока составления протокола об административном правонарушении при соблюдении срока давности привлечения к административной ответственности не относится к существенным нарушениям.

Данная позиция отражена в абзаце 3 пункта 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», где указано, что несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьей 28.5 Кодекса сроков составления протокола.

Соблюдение трехдневного срока направления протокола об административном правонарушении от 16.12.2010 №А105-9.16/10, установленного частью 4.1 статьи 28.2 Кодекса, подтверждается оттиском штампа отделения почтовой связи о приеме почтового отправления 17.12.2010.

В соответствии с частью 1 статьи 29.5 Кодекса дело об административном правонарушении рассматривается по месту его совершения.

Заявитель полагает, что административным органом данные требования закона нарушены, поскольку дело об административном правонарушении в отношении общества было рассмотрено в городе Кызыле по месту нахождения административного органа.

Данный довод заявителя является несостоятельным, так как совершенное правонарушение связано с осуществлением обществом хозяйственной деятельности в городе Ак-Довурак Республики Тыва, поэтому дело об административном правонарушении правомерно рассмотрено управлением, являющимся территориальным органом Федеральной антимонопольной службы в Республике Тыва, по месту совершения правонарушения.

Общество также указывает на нарушение административным органом пятнадцатидневного срока на рассмотрение административного дела и срока направление обществу оспариваемого постановления.

Пункт 3 части 1 статьи 29.4 Кодекса предусматривает, что при подготовке дела к рассмотрению, может быть решен вопрос об отложении рассмотрения дела, при этом должностным лицом, уполномоченным рассматривать административный материал, выносится определение об отложении дела.

В соответствии с частью 2 статьи 29.6 Кодекса в случае поступления ходатайств от участников производства по делу об административном правонарушении либо в случае необходимости в дополнительном выяснении обстоятельств дела срок рассмотрения дела может быть продлен судьей, органом, должностным лицом, рассматривающими дело, но не более чем на один месяц. О продлении указанного срока судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело, выносят мотивированное определение.

Вынесение административным органом определений об отложении и продлении срока рассмотрения дела от 28.12.2010 было вызвано объективными причинами и связано с отсутствием в материалах дела доказательств надлежащего извещения общества  о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении, что является процессуальным препятствием в его рассмотрении по существу.

Частью 1 статьи 29.6 Кодекса установлено, что дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Однако указанное обстоятельство  не является основанием для отмены постановления о назначении административного наказания, поскольку рассматриваемый пятнадцатидневный срок не является пресекательным и его пропуск не означает невозможность привлечения к административной ответственности при условии соблюдения срока давности привлечения к административной ответственности, установленного статьей 4.5 Кодекса, который в рассматриваемом деле не нарушен административным органом.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу о соблюдении управлением  процедуры составления протокола и  привлечения общества к административной ответственности.

Поскольку выводы суда первой инстанции о нарушении порядка и сроков составления протокола об административном правонарушении от 16.12.2011, необеспечении обществу  реальной возможности для защиты своих прав и законных интересов ввиду отсутствия доказательств надлежащего извещения о времени и месте составления протокола об административном правонарушении  не соответствуют обстоятельствам дела,