Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.06.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«17» июня 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А74-54/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «09» июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» июня 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей:  Белан Н.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

без явки лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «28» февраля 2011 года по делу № А74-54/2011, принятое судьей Струковой Г.И.,

установил:

муниципальное предприятие г.Абакана «Абаканские тепловые сети» обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий» о взыскании 2 410 291,84 руб., в том числе 2 406 147,92 руб. задолженности по договору на поставку и использование тепловой энергии в горячей воде № 1307 от 04.02.2009 и 4 143,92 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением от 28 февраля 2011 года исковые требования удовлетворены, с общества с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий», г. Абакан, в пользу муниципального предприятия г. Абакана «Абаканские тепловые сети», г. Абакан,  взыскано 2 406 147 руб. 92 коп. основного долга за тепловую энергию и 4 143 руб. 92 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период просрочки оплаты с 16.12.2010 по 24.12.2010, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 7,75% годовых. В доход федерального бюджета с общества с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий», г. Абакан, взыскана государственная пошлина в сумме 5 000 рублей.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение от 28 февраля 2011 года.

В апелляционной жалобе ответчик ссылается на то, что не согласен с решением суда в части взыскания 367 039 руб. 51 коп. налога на добавленную стоимость.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу указал, что решение суда считает законным и не подлежащим отмене. В качестве возражения на довод ответчика ссылается на то, что товар, реализуемый ресурсоснабжающей организацией, является объектом налогообложения.

Истец и ответчик, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда 06 мая 2011 года.

       В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей муниципального предприятия города Абакана «Абаканские тепловые сети» и общества с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

04.02.2009 между истцом (энергоснабжающая организация) и ответчиком (абонент) с протоколами разногласий от 02.03.2009, от 01.04.2009 заключён договор на поставку и использование тепловой энергии в горячей воде №1307.

Согласно пункту 1.1 договора энергоснабжающая организация приняла на себя обязательства подавать для потребителей абонента через присоединённую сеть тепловую энергию в горячей воде и химически очищенную воду до границы эксплуатационной ответственности, а абонент – оплачивать принятую потребителями тепловую энергию и химически очищенную воду в объёме, сроки, на условиях, предусмотренных договором за счёт средств, поступивших от потребителей на счёт абонента в соответствии с нормами действующего законодательства. Потребителями тепловой энергии в горячей воде и химически очищенной воды являются жильцы домов (население), собственники и наниматели жилых помещений в многоквартирных домах и прочие субабоненты, находящиеся на обслуживании абонента.

В материалы дела представлены: подписанные сторонами акты раздела границ и эксплуатационной ответственности и схемы к указанным актам; акты о подключённых нагрузках; ориентировочные расчёты годового теплоотпуска с учётом потерь и стоимости тепловой энергии и подключённой нагрузки, являющиеся приложениями к договору.

В пункте 9.1 договора стороны предусмотрели срок его действия с 01.01.2009 по 31.12.2009, при условии, если не менее чем за месяц до окончания срока действия договора не последует заявления одной из сторон об отказе от договора либо его пересмотре, договор считается ежегодно продлённым.

Порядок учёта тепловой энергии предусмотрен сторонами в разделе 4 договора.

Согласно пунктам 4.1, 4.2, 4.3 (в редакции протокола разногласий) и 4.7 договора учёт отпускаемой теплоэнергии производится по приборам, установленным на тепловом вводе абонента – для абонентов, имеющих приборы учёта, а для абонентов, не имеющих приборов учёта – по расчёту  согласно п.4.6 договора на основании показаний приборов, установленных на источнике теплоты.

Порядок расчётов по договору согласован сторонами в разделе 5 и предусматривает, что оплата за тепловую энергию производится в соответствии с нормативными документами органов государственной власти и управления Российской Федерации и Республики Хакасия по тарифам, установленным Государственным комитетом по тарифам Республики Хакасия и администрацией г. Абакана и вводится в действие в сроки, оговорённые в решении Комитета по тарифам Республики Хакасия, постановлении администрации г. Абакана. Изменение тарифов в период действия договора не требует дополнительного согласования с абонентом. Об изменении цен на тепловую энергию и химически очищенную воду абонент будет уведомлён сообщением в местной печати. За отпущенную тепловую энергию абонент платит энергоснабжающей организации без учёта НДС 830,10 руб. за 1 Гкал отпускаемой тепловой энергии для промышленных и прочих потребителей, 556,20 руб. за 1 Гкал отпускаемой тепловой энергии для жилищного фонда, 9,06 руб. за одну тонну на горячее водоснабжение.           Оплата за тепловую энергию и химически очищенную воду производится путём наличного и (или) безналичного расчёта до 15 числа месяца, следующего за расчетным. Счета и счета-фактуры получаются абонентом в энергоснабжающей организации в срок до 10 числа месяца, следующего за расчётным. Погашение задолженности производится в хронологической последовательности её образования (пункты 5.1 – 5.6 договора).

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу заключенного договора и в соответствии со статьями 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации возникли взаимные обязательства по договору энергоснабжения через присоединённую сеть, которые должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединённую сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно Правилам № 307 под исполнителем коммунальных услуг понимается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, предоставляющее коммунальные услуги, производящее или приобретающее коммунальные ресурсы и отвечающее за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги, к которым относятся и товарищества собственников жилья.

В  ноябре 2010 года  истец поставил ответчику тепловую энергию и горячую воду  на общую сумму 2 406 147,92 руб., что подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Для оплаты потребленной тепловой энергии и горячей воды ответчику выставлена счет-фактура № 15240 от 30.11.2010.

По факту неисполнения ответчиком договорных обязательств истцом 16.12.2010 была направлена ответчику претензия исх. №4756 об оплате задолженности в сумме 2 406 147,92 руб.

Ответчик обязательства по оплате тепловой энергии за ноябрь 2010 года в сумме 2 406 147,92 руб. не исполнил.

Доводы апелляционной жалобы о том, что истец неправомерно предъявил счет-фактуру с НДС в сумме 367 039 руб. 51 коп., не принимаются судом апелляционной инстанции.

Согласно пункту 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг).

В силу пункта 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьёй 40 Кодекса.

Пунктом 13 статьи 40 Налоговой кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Включение истцом в подлежащую оплате покупателем цену реализуемого товара (работ, услуг) суммы налога на добавленную стоимость вытекает из положений пункта 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, являющихся обязательными для сторон договора в силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, и отражает характер названного налога как косвенного.

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется (пункт 6 указанной статьи).

Таким образом, по смыслу указанных норм, НДС начисляется лицом, оказывающим услуги, на стоимость данных услуг и включается одновременно с ней в соответствующие расчётные документы и для покупателя является ценой товара (услуги).

Следовательно, предъявляемая ответчику к оплате сумма налога на добавленную стоимость является для него частью цены, подлежащей уплате в пользу истца по договору.

Реализация истцом ответчику товара, услуг с предъявлением к оплате суммы налога на добавленную стоимость, не включенного в тариф уполномоченным органом, соответствует действующему законодательству.

Указанный вывод согласуется с правовой позицией, отраженной в постановлении  Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 22.09.2009 № 5451/09.

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 октября 2007 г. №57 не содержит разъяснений, свидетельствующих об освобождении от обложения НДС операций по реализации энергоснабжающими организациями коммунального ресурса.

Указанными нормами не предусмотрено освобождение от налогообложения НДС коммунальных услуг, реализуемых управляющим компаниям, ТСЖ, организациями  коммунального комплекса, поставщиками электрической энергии и газоснабжающими организациями.

От налогообложения НДС освобождается предоставление коммунальных услуг управляющими организациями и ТСЖ по стоимости, соответствующей стоимости приобретения этих коммунальных услуг, в том числе с учётом НДС, у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций.

На основании подпункта 1 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы НДС по коммунальным услугам, предъявленные управляющим организациям и ТСЖ организациями коммунального комплекса, поставщиками электрической энергии и газоснабжающими организациями, включаются управляющими организациями и ТСЖ в стоимость коммунальных услуг и вычету не подлежат.

Если бы управляющая жилищная компании являлась налогоплательщиком НДС, то приняв счёт за коммунальный ресурс, оно было бы обязано выделить НДС, основную сумму счёта распределить между жильцами, на каждую из рассчитанных сумм снова начислить НДС. Будучи освобождённым от налогообложения НДС, управляющая жилищная компания не выделяя сумму НДС, распределяет между жильцами сразу всю сумму счёта.

Такой расчёт полностью соответствует разъяснениям постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 октября 2007 г. №57 о том, что соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями,