Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.06.2011 по делу n А33-10819/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

органам местного самоуправления в областях (сферах) государственного управления, указанных в пункте 1.1 настоящего Положения, выдача обязательных для исполнения письменных предписаний по устранению нарушений, допущенных органами местного самоуправления и (или) должностными лицами местного самоуправления в ходе осуществления отдельных государственных полномочий, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как необоснованные, поскольку выдача предписания направлена на пресечение выявленных государственным органом нарушений в той сфере правоотношений, в которой данный государственный орган уполномочен осуществлять контроль (надзор), и соответствует пункту 1 части 1 статьи 17 Закона № 294-ФЗ.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон о законности (незаконности) оспариваемого предписания, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 оспариваемого предписания товариществу предписано произвести начисление платы за коммунальные услуги за апрель 2010 года в соответствии с пунктом 19 Правил № 307 и статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации.

Из пояснений сторон следует, что существо указанного нарушения заключается в том, что товарищество должно увеличивать размер платы за коммунальные услуги (горячее и холодное водоснабжение, водоотведение, отопление) на сумму налога на добавленную стоимость (далее – НДС).

При этом, министерство ссылается на то, что ТСЖ при начислении размера платы гражданам за коммунальные услуги должно предъявлять гражданину к оплате сумму налога на добавленную стоимость, так как это является частью цены, подлежащей уплате по договору с ресурсоснабжающей организацией.

Товарищество считает, что правовые основания для увеличения платы за коммунальные услуги отсутствуют, поскольку плата за коммунальные услуги не может быть больше установленных уполномоченными органами для ресурсоснабжающих организаций цен (тарифов), в которые уже включен НДС.

Согласно пункту 2 оспариваемого предписания товариществу предписано произвести корректировку размера платы за коммунальные услуги за 2009 год в соответствии с пунктом 19 Правил № 307.

Из пояснений сторон следует, что существо указанного пункта предписания заключается в том, чтобы товарищество провело корректировку суммы, уплаченной товариществом ресурсоснабжающей организации (ОАО «Аэропорт Красноярск») за коммунальные ресурсы, в сравнении с суммой платы за коммунальные услуги, полученной товариществом от потребителей.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (в редакции, действовавшей на дату выдачи оспариваемого предписания) размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации), за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Согласно пункту 19 Правил № 307 (в редакции, действовавшей на дату выдачи оспариваемого предписания) при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется:

а) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам. При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам;

б) для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам. Если иное не установлено договором, потребитель считается временно проживающим в жилом помещении в течение периода, продолжительность и день начала которого указаны потребителем в уведомлении, направляемом исполнителю, а приходящаяся на временно проживающего потребителя плата за коммунальные услуги рассчитывается пропорционально количеству прожитых дней. При этом исполнитель производит 1 раз в квартал, а если это предусмотрено договором - 1 раз в год, корректировку размера платы за такие коммунальные услуги в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам;

в) для газоснабжения - в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам.

Согласно пункту 15 Правил № 307 размер платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации. В случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Приказом Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 17.11.2009                № 80-пр (т. 2 л.д. 34-35) для потребителей открытого акционерного общества «Аэропорт Красноярск» (Емельяновский район) установлены тарифы на тепловую энергию с 1 января 2010 года в размере 1036,04 рублей/куб.м.

Постановлением администрации Емельяновского района Красноярского края от 24.12.2009 № 3058 (т. 2 л.д. 31-32) установлены тарифы на водоотведение для ОАО «Аэропорт Красноярск» в размере 3,89 руб./куб. м (без НДС) на период с 01.01.2010 по 31.12.2010.

Постановлением администрации Емельяновского района Красноярского края от 13.01.2010 № 12 (т. 2 л.д. 33-34) установлены тарифы на услуги холодного водоснабжения для ОАО «Аэропорт Красноярск» в размере 16,76 руб./куб. м (без НДС) на период с 01.02.2010 по 31.01.2011.

В соответствии с решением Емельяновского поселкового совета депутатов Красноярского края от 12.02.2010 № 39-179-Р в случае, если рост размера платы за коммунальные услуги превышает значения предельных индексов, товариществу собственников жилья «Аэропорт» производить расчет платы за коммунальные услуги в 2010 году, исходя из размеров платы за единицу измерения согласно приложению № 1 к данному решению.

Согласно приложению № 1 к указанному решению экономически обоснованные тарифы указаны в размерах, приведенных выше (без НДС). Размер платы указан в следующих размерах: холодное водоснабжение – 16,76 рублей/куб.м; водоотведение – 3,89 рублей/куб.м; тепловая энергия- 808,25 рублей/куб.м (без НДС).

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции считает обоснованным довод заявителя о том, что НДС включен в расчет экономически обоснованных тарифов.

Доказательств того, что заявитель оплачивал коммунальные ресурсы ресурсоснабжающим организациям за апрель 2010 года с НДС, в материалы дела не представлено.

В соответствии с пунктом 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется.

Как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 22.02.2011 № 12552/10 по делу №  А33-16422/2009 при расчетах общества (ресурсоснабжающей организации) с товариществом (являющимся исполнителем коммунальных услуг) за питьевую воду и сброшенные сточные воды должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами. При расчетах между товариществом и обществом (налогоплательщиком) подлежал применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке в размере 18 процентов. Таким образом, Президиум считает, что расчет обществом суммы задолженности товарищества за услуги водоснабжения и водоотведения с учетом тарифа, установленного для ресурсоснабжающей организации, увеличенного на сумму НДС, не соответствует упомянутым нормам Налогового кодекса Российской Федерации, Жилищного кодекса Российской Федерации, Правил № 307.

На основании вышеизложенных обстоятельств, норм права и правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в случае приобретения товариществом коммунальных ресурсов у ресурсоснабжающей организации по установленным тарифам без НДС, основания для увеличения товариществом платы за коммунальные услуги для потребителей на сумму НДС отсутствуют.

С учетом изложенного, отклоняется как необоснованный довод министерства о том, что ТСЖ при начислении размера платы гражданам за коммунальные услуги должно предъявлять гражданину к оплате сумму налога на добавленную стоимость, так как это является частью цены, подлежащей уплате по договору с ресурсоснабжающей организацией.

Пунктом 2 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг) с учетом субсидий, предоставляемых бюджетами бюджетной системы Российской Федерации в связи с применением налогоплательщиком государственных регулируемых цен, или с учетом льгот, предоставляемых отдельным потребителям в соответствии с законодательством, налоговая база определяется как стоимость реализованных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из фактических цен их реализации. Суммы субсидий, предоставляемых бюджетами бюджетной системы Российской Федерации в связи с применением налогоплательщиком государственных регулируемых цен, или льгот, предоставляемых отдельным потребителям в соответствии с законодательством, при определении налоговой базы не учитываются. На основании изложенного, убыток, образующийся в результате разницы между установленным тарифом и размером платы за коммунальные услуги, подлежит возмещению за счет субсидий, предоставляемых бюджетами бюджетной системы Российской Федерации.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что в пункте 2 оспариваемого предписания и в акте проверки от 26.04.2010 № 70/2010 (л.д. 12-15) не указано, в чем конкретно заключается нарушение «непроизведение предусмотренной пунктом 19 Правил № 307 корректировки размера платы за коммунальные услуги за 2009 год», в связи с чем, пункт 2 оспариваемого предписания не соответствует статье 17 Закона № 294-ФЗ.

Судом апелляционной инстанции также установлено, что между товариществом и ресурсоснабжающей организацией (ОАО «Аэропорт Красноярск») существует ряд споров, рассматриваемых в арбитражном суде, предметом которых является задолженность товарищества по оплате коммунальных ресурсов.

Так, в рамках дела № А33-5602/2009 рассматривалось требование ОАО «Аэропорт Красноярск» о взыскании с товарищества 1 295 140,48 рублей задолженности по оплате потребленной тепловой энергии, горячей воды за период с декабря 2008 года по апрель 2009 года. Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.12.2010 по делу                   № А33-5602/2009 требования удовлетворены частично в сумме 770 809,27 рублей. В данном постановлении содержится вывод о неправомерности включения истцом в стоимость тепловой энергии налога на добавленную стоимость.

В рамках дела № А33-3250/2010 рассматривалось требование ОАО «Аэропорт Красноярск» о взыскании с товарищества  по договору поставки и потребления тепловой энергии № 677/ПЭ-09 от 10.09.2009 долга в размере 4 506 275,66 рублей, неустойки в размере 21 221,13 рублей за период с октября 2009 года по март 2010 года.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 июля 2011 года по делу                         № А33-3250/2010 иск удовлетворен частично, с товарищества собственников жилья «Аэропорт» в пользу открытого акционерного общества «Аэропорт Красноярск» взыскано 4 506 275,06  рублей долга, 13 386,29 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 34 048,87 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу № А33-3250/2010, решение Арбитражного суда Красноярского края от 15 июля 2011 года отменено, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22 февраля 2011 года по делу                       № А33-3250/2010, оставленным без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.06.2011, в иске отказано. В данном решении и постановлении содержится вывод о правомерном начислении истцом НДС на ресурс, поставленный в спорный период времени.

Предметом спора в деле № А33-14574/2010 является задолженность товарищества по оплате холодного водоснабжения за май, июнь 2009 года и январь-июль 2010 года (решение Арбитражного суда Красноярского края от 25.06.2011 по делу № А33-14574/2010 в законную силу на момент рассмотрения настоящего дела в суде апелляционной инстанции не вступило).

Учитывая наличие вступивших и не вступивших в законную силу судебных актов о взыскании с товарищества задолженности за коммунальные ресурсы, основания для проведения товариществом корректировки размера платы за коммунальные услуги за 2009 год в соответствии с оспариваемым предписанием отсутствуют.

Поскольку правовые основания для начисления платы за коммунальные услуги за апрель 2010 год в соответствии с пунктом 19 Правил № 307 и статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (с увеличением платы за коммунальные ресурсы на НДС) и корректировки размера платы за коммунальные услуги за 2009 год в соответствии с пунктом 19 Правил № 307 отсутствуют, то предписание министерства от 26.04.2010 об устранении выявленных нарушений является недействительным как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, Жилищному кодексу Российской Федерации и Правилам № 307.

Таким образом, основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (вступившего в силу 30.01.2009) министерство освобождено