Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.08.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«18» августа 2011 года

Дело №

г. Красноярск

А69-517/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «11» августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «18» августа 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Борисова Г.Н., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания             Сызранцевой И.А.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от «03» июня 2011 года по делу № А69-517/2011, принятое судьей Павловым А.Г.,

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва (далее – налоговый орган, инспекция) обратилась в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Бриз» (ОГРН 1081719000527, ИНН 1701044375) (далее – ООО «Бриз», общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 03.06.2011 по делу № А69-517/2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- доверенным лицом общества «Бриз» Поповой А.П. представлены пояснения о том, что она получила 17.03.2011 заказное письмо с уведомлением № 01768 Чебот и передала руководителю Шевыреву В.Г.;

- протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие законного представителя общества при надлежащем его извещении;

- в действиях общества имеется состав административного правонарушения.

Общество «Бриз» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Судом апелляционной инстанции в судебном заседании установлено, что к апелляционной жалобе налоговым органом приложены новые доказательства: доверенность № 30 от 14.02.2011 и пояснения от 28.07.2011. По поводу невозможности представления указанных документов в суд первой инстанции налоговый орган пояснил, что суд первой инстанции не представил налоговому органу возможности представить доверенность на имя Поповой А.П., выданную на получение корреспонденции, адресованной обществу, и пояснения Поповой А.П.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции приобщил к материалам дела указанные документы, так как заявитель обосновал невозможность их представления при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Вынесено протокольное определение о приобщении доверенности № 30 от 14.02.2011 и указанных пояснений к материалам дела.

Лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения от 06.07.2011 о принятии апелляционной жалобы к производству лицам, участвующим в деле, а также путем размещения 07.07.2011 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации:                    http: www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своих представителей не направили. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значения для рассмотрения спора обстоятельства.

02.03.2011 в 15 часов 40 минут в г. Кызыле должностными лицами инспекции  проведены контрольные мероприятия в отношении игровых (лотерейных) клубов, интернет-кафе, залов игровых автоматов на основании поручения от 02.03.2011 № 17/1-07-33-014.

В ходе проведения контрольных мероприятий должностными лицами налогового органа было установлено, что в помещении, расположенном по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Дружбы, 11-1, принадлежащем ООО «Бриз», клиенты Падарчы А.А. и Оюн Ю.К. сделали ставки в сумме 50 рублей, клиент Ховалыг О.Э. сделал ставку в сумме 100 рублей, клиент Монгуш О.Ч. сделал ставку в сумме 500 рублей в кассу организатора азартной игры, оператору зала игровых автоматов Сидоровой А.М., выбрав заранее компьютер с игрой (не через Интернет). Оператор принял денежные средства, начислил сумму в игровые автоматы, перевел ставки в баллы, ввел данные в электронное игровое оборудование для запуска азартной игры. Клиенты сели за игровое оборудование и проиграли поставленные ставки.

Лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр у          ООО «Бриз» отсутствует.

Должностное лицо налогового органа, расценив установленные обстоятельства в качестве осуществления ООО «Бриз» деятельности по организации и обеспечению проведения азартных игр с использованием электронного оборудования, имеющего признаки игровых автоматов, и учитывая отсутствие у ООО «Бриз» разрешения на осуществление данного  вида деятельности, составило в отношении общества протокол от 28.03.2011 № 17/1-07 (р)-038 по делу об административном правонарушении.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения налогового органа в Арбитражный суд Республики Тыва с соответствующим заявлением о привлечении общества «Бриз» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Согласно части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган или лицо, которые составили этот протокол, и не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Судом апелляционной инстанции проверено наличие соответствующих полномочий должностных лиц административного органа на составление протокола об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Перечнем должностных лиц налоговых органов Российской Федерации, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, утвержденным Приказом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 02.08.2005 САЭ-3-06/354@, протокол об административном правонарушении от 28.03.2011 № 17/1-07 (р)-038 составлен уполномоченным должностным лицом – госналогинспектором отдела оперативного контроля Межрайонной ИФНС России № 1 по РТ Чеботаревым С.Г.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности административным органом факта надлежащего извещения законного представителя общества о составлении протокола по делу об административном правонарушении.

Суд апелляционной инстанции полагает необоснованным вывод суда первой инстанции о нарушении налоговым органом установленной процедуры производства по делу об административном правонарушении на основании следующего.

Согласно статье 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях о совершении административного правонарушения составляется протокол об административном правонарушении. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В соответствии с пунктом 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины его неявки уважительными.

В пункте 24 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Постановления от 26.07.2007 N 46 "О внесении дополнений в постановление Пленума от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" сказано, что при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности" судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из материалов дела следует, что протокол по делу об административном правонарушении от 28.03.2011 № 17/1-07 (р)-038 составлен в отсутствие законного представителя общества «Бриз».

Уведомлением от 02.03.2011 № 07-13/01768, направленным обществу «Бриз» по адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц: Республика Хакасия, г. Кызыл, ул. Магистральная, д. 28, налоговый орган известил общество о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. Указанное уведомление получено представителем общества «Бриз» 17.03.2011 Поповой А.П., что подтверждается почтовым уведомлением № 66701036019900.

Согласно выданной директором общества «Бриз» доверенности на получение почты от 11.01.2011 Попова А.П. уполномочена получать в отделении связи № 7 г. Кызыла простую и заказную корреспонденцию с 11.01.2011 по 31.12.2011.

Пояснениями Поповой А.П. от 17.06.2011 также подтверждается факт получения указанного выше извещения Поповой А.П. на основании доверенности от 11.01.2011 и его вручение руководителю общества.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что протокол об административном правонарушении от 28.03.2011 № 17/1-07 (р)-038 составлен в отсутствие законного представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, при наличии сведений о надлежащем его извещении о времени, дате и месте составления протокола об административном правонарушении.

Суд апелляционной инстанции полагает, что поскольку законный представитель юридического лица не воспользовался правом на участие в процессуальных действиях по составлению протокола по делу об административном правонарушении, в назначенное административным органом время для составления протокола по делу об административном правонарушении не явился, защитника не направил, нарушения процессуальных прав заявителя отсутствуют.

Учитывая изложенное, неявка законного представителя общества для участия в составлении протокола по делу об административном правонарушении, при наличии доказательств его надлежащего извещения о дате, времени и месте составления протокола по делу об административном правонарушении, в силу статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не препятствует уполномоченному лицу в вынесении соответствующего протокола.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии в действиях общества признаков объективной стороны вменяемого правонарушения на основании следующего.

Как следует из материалов дела, в том числе протокола об административном правонарушении от 28.03.2011 N 17/1-07(р)-038 (л.д. 11), обществу