Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.08.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«24» августа 2011г.

Дело №

г. Красноярск

А33-17782/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «19» августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «24» августа 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.

судей:   Гуровой Т.С., Петровской О.В.

при ведении протокола судебного заседания  Щекотуровой Я.С. ,

при участии:

от истца открытого  акционерного  общества «Первая грузовая компания» в лице Красноярского  филиала: Тимофеевой М.В. - представителя по доверенности от 12.10.2010;

от ответчика общества с ограниченной ответственностью «Шарыповское предприятие железнодорожного транспорта»: Кононенко И.А. - представитель по доверенности от 03.08.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Шарыповское предприятие железнодорожного транспорта»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  «18»  мая   2011  года по делу  №А33-17782/2010, принятое судьей Дорониной Н.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Первая грузовая компания» в лице Красноярского филиала (далее- истец, ОАО «ПГК») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к обществу с ограниченной ответственностью  «Шарыповское предприятие железнодорожного  транспорта» (далее ответчик, ООО  «Шарыповское ПЖТ») об  истребовании из чужого  незаконного  владения 14 железнодорожных  вагонов,  принадлежащих обществу «ПГК».

Общество с ограниченной ответственностью  «Шарыповское ПЖТ» обратилось со встречным иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации)  о взыскании с  ОАО «ПГК» 1 705 595 рублей 60  копеек  долга по оплате за оказанные услуги по договору №ДР/ФКрс/ОТС-26/8 от 14.11.2008  за период с  08.04.2009  по 30.10.2010 в сумме 1 705 595  рублей 60  копеек.

Определением от 31.03.2011 встречное исковое заявление принято судом к производству для рассмотрения совместно с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда Красноярского края  от 18.05.2011 первоначальный иск удовлетворен. Истребовано  из чужого  незаконного  владения общества с ограниченной ответственностью  «Шарыповское предприятие железнодорожного транспорта» (г.Шарыпово ОГРН 1032401730437, ИНН 2459011963) в пользу открытого  акционерного общества «Первая грузовая компания» (г.Красноярск ОГРН 107775833685, ИНН 7708643971) следующее имущество: железнодорожные вагоны № 90293465, 90290222, 90252131, 90246240, 90238270, 90226663, 73629750, 73500688, 73463721, 73051104, 72902612, 72604820, 72424724, 72392376.

В удовлетворении  встречного иска  общества с ограниченной ответственностью  «Шарыповское предприятие железнодорожного транспорта» к открытому  акционерному обществу «Первая грузовая компания» отказано. Взыскано с общества с ограниченной ответственностью  «Шарыповское предприятие железнодорожного  транспорта»  в пользу открытого  акционерного общества «Первая грузовая компания» г.Красноярск 4 400 рублей судебных  расходов.

Не согласившись с решением, общество с ограниченной ответственностью «Шарыповское предприятие железнодорожного транспорта» обратилось с апелляционной жалобой, в которой  просит решение  изменить в части отказа во взыскании с ОАО «ПГК» 1 392 282 рубля  стоимости услуг по транспортировке вагонов от мест отстоя и к местам отстоя, в указанной части удовлетворить требования истца по встречному иску.

Как указывает заявитель,   содержание пунктов 3.1-3.3, 2.3.3. Договора, назначение приложения № 5 к Договору «Протокол согласования договорного сбора», предусмотрено для согласования договорного сбора, применяемого только при оплате услуги по отстою вагонов Заказчика на путях Исполнителя, и не распространается  для оплаты стоимости иных услуг, входящих в предмет договора. Пункты  1.3, 1.4,1.5. договора предусматривают оказание Исполнителем Заказчику  в рамках договора услуг  по транспортировке вагонов к месту отстоя и обратно, выполнение маневровых работ, наряду с оказанием услуг по отстою вагонов.

Суд первой инстанции пришел к неправильному выводу, что представленный ОАО «ПГК» экземпляр протокола № 1 от 08.04.2009 с условием пункта 6  об исключении пунктов 3.4 и 3.5 договора, не вступает в противоречие с представленным  ООО «Шарыповское ПЖТ» вариантом протокола № 1 от 08.04.2009  и  не опровергает согласованных сторонами  изменений в договор, т.к. указанные варианты редакций протокола № 1 от 08.04.2009 вступают в прямое противоречие  относительно условий пункта 3.4 и 3.5 договора.

В отзыве на апелляционную жалобу  истец считает, что доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся  лишь к переоценке выводов суда, просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 5  статьи 268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая отсутствие возражений сторон, апелляционной инстанцией проверяется правильность вынесенного решения только в обжалуемой части.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Шарыповское ПЖТ» (исполнитель) и открытым акционерным обществом «ПГК» (заказчик) заключен  договор от 14.11.2008 № ДР/ФКрс/ОТС-26/8.

Предмет договора в соответствии с разделом  1  составляют взаимоотношения сторон,  связанные с оказанием услуг по временному размещению  (отстою) на железнодорожных  путях необщего пользования исполнителя  порожних  вагонов, принадлежащих  заказчику на праве собственности или ином праве,  временно не задействованных  в перевозочном  процессе.

В силу пункта 1.2. договора предоставление путей отстоя при наличии технических  возможностей для временного  размещения вагонов заказчика  осуществляется на основании  запроса заказчика на отстой вагонов, оформленного по форме, представленной в приложении № 1 к договору и принятого  исполнителем к исполнению (согласованного).

Согласно пунктам 1.3-1.5 договора  предмет договора также составляют услуги:

- по транспортировке Исполнителем вагонов Заказчика от станции Шарыпово до места  отстоя;

- выполнение Исполнителем по заявке Заказчика маневровых работ  на месте отстоя;

- транспортировка Исполнителем вагонов Заказчика орт места отстоя до станции Шарыпово;

В силу пункта 1.5 договора стороны принимают к исполнению  запросы,  письма и уведомления,  касающиеся исполнения данного договора,  переданные и согласованные посредством факсимильной связи,  либо  электронной почтой в отсканированном виде,  с последующим  предоставлением в течение 10  календарных  дней подлинных  документов.

Пунктом 2.1.4 договора предусмотрена обязанность  исполнителя производить  отправление вагонов заказчика с железнодорожных  путей  необщего  пользования исполнителя в срок не позднее 10 суток с даты согласования запроса на изъятие вагонов  из  отстоя и оформления заказчиком  соответствующих  документов.

В силу пункта 2.1.6 договора исполнитель  обеспечивает сохранность  порожних  вагонов,  находящихся на путях  отстоя.

Пунктом 2.3.3 договора предусмотрена обязанность  заказчика обеспечивать  своевременное внесение платежей за отстой вагонов  заказчика в рамках договора по ставкам,  установленным протоколом согласования договорного  сбора (по форме,  представленной в приложении № 3 к договору). В силу пункта 2.3.4  заказчик обязан  представлять  исполнителю  в срок не менее  чем за 24  часа до  планируемой даты отправления вагонов запрос на изъятие вагонов из  отстоя по форме,  представленной в приложении № 4 к договору.

Стоимость  работ  и порядок расчетов определены разделом 5 договора следующим образом: за нахождение вагонов заказчика на путях отстоя  исполнитель  взимает договорной сбор в размере,  установленном протоколом  согласования договорного  сбора (по форме приложения № 5) (пункт 3.1); изменение договорного  сбора,  указанного в протоколе согласования договорного сбора производится по согласованию сторон   путем подписания соответствующего  протокола к договору (пункт 3.2); исчисление договорного  сбора за отстой вагонов  производится с момента  составления памятки приемосдатчика на станции примыкания (станция Шарыпово) вагонов заказчика под  отстой,  до  момента составления акта и подписания памятки приемосдатчика о передаче вагонов с подъездных  путей исполнителя на пути  общего  пользования (станции Шарыпово) вагонов заказчика из  отстоя,  рассчитываемой на основе договорных  ставок, согласованных сторонами и приведенных  в приложении № 5е договору,  при этом неполные сутки считаются за полные.

Пунктом 3.4.  договора определено, что стоимость транспортировки 1 вагона к месту отстоя  и от мест отстоя  в одну сторону составляет 1 900  руб.  с учетом НДС.

В силу пункта 3.9. договора размер стоимости  фактически выполненных  услуг исполнителя определяется путем умножения стоимости  услуг, указанной в Протоколе согласования договорного  сбора по форме, указанной в приложении №5 к договору на количество вагонов и количество суток отстоя,  по которым работа выполнялась в отчетном периоде.

В соответствии  с пунктами 3.9.1, 3.9.2 договора с момента подписания сторонами акта приема-сдачи оказанных  услуг,  услуги по настоящему договору считаются выполненными исполнителем и принятыми  заказчиком.

Срок действия договора определен пунктом 6.2 до 31.12.2008.  Пунктом 6.3  предусмотрено  продление договора  на каждый последующий календарный год без оформления дополнительных соглашений.

14.11.2008 сторонами согласовано приложение № 5 к договору -  ставки исполнителя.

В материалы дела представлен подписанный сторонами протокол от 08.04.2009 согласования договорного  сбора № 1 к договору №ДР/ФКрс/ОТС-26/8 от 14.11.2008, согласно пункту 4 которого  стоимость услуг исполнителя включает выполнение исполнителем комплекса услуг: предоставление железнодорожных  путей необщего пользования  исполнителя для отстоя вагонов заказчика, обеспечение сохранности  вагонов заказчика на железнодорожных  путях необщего пользования исполнителя, а также выполнение иных  обязанностей в соответствии с пунктом  2.1 договора.

В соответствии с пунктом 6  протокола стороны согласовали  пункты 3.4,  3.5 договора исключить.

Пунктом 5 протокола установлена стоимость дополнительной услуги по подборке вагонов по номерам и формированию  подвижного состава  для дальнейшей отправки.

В материалы дела представлен подписанный сторонами протокол от 08.04.2009 согласования договорного  сбора № 1 к договору №ДР/ФКрс/ОТС-26/8 от 14.11.2008,  не содержащий указанных  условий об исключении  пунктов  3.4, 3.5  договора. Пунктом 6 данного  протокола определено, что во всем остальном,  что  не предусмотрено протоколом,  действуют  условия договора.

Протоколом согласования договорного  сбора № 2 от  11.01.2010 установлена ставка исполнителя,  пункт 4 протокола определен аналогичным образом.

В  течение 2009-2010 годов ООО «ШПЖТ» принимало в отстой вагоны ОАО «ПГК», о чем составлялись акты.

Согласно  акту № 1 от 30.04.2009, подписанному истцом и ответчиком без замечаний,  вагоны в количестве 118 собственности ОАО «ПГК» находятся на подъездном пути ООО «ШПЖТ» в отстое, начало отстоя 11.04.2009. (л.д. 79 том № 1)

Согласно акту № 42 от 30.11.2009, подписанному истцом и ответчиком без замечаний,  вагоны в количестве 37 собственности ОАО «ПГК» находятся на подъездном пути ООО «ШПЖТ» в отстое, начало отстоя 02.11.2009, 04.11.2009, 16.11.2009, 15.10.2009, 23.10.2009, 19.11.2009, 22.11.2009, 24.11.2009,25.11.2009, 30.11.2009 (л.д. 28 том № 3)

Согласно акту № 44 от 31.12.2009, подписанному истцом и ответчиком без замечаний,  вагоны в количестве 80 собственности ОАО «ПГК» находятся на подъездном пути ООО «ШПЖТ» в отстое, начало отстоя 04.12.2009, 07.12.2009, 15.12.2009, 16.12.2009, 17.12.2009, 21.12.2009, 24.12.2009, 25.12.2009,28.12.2009, 30.12.2009 (л.д. 25-26 том № 3)

Согласно реестру вагонов по договору отстоя за август 2010, подписанному ОАО «ПГК»  с разногласиями в части  количества суток отстоя, вагоны в количестве 146 собственности ОАО «ПГК» находятся на подъездном пути ООО «ШПЖТ» в отстое, начало отстоя 01.08.2010 (л.д. 18-19 том № 2).

Обществом «ПГК» в адрес общества «Шарыповское ПЖТ» направлялись запросы на изъятие вагонов из отстоя:  от 28.06.2010 ,  от 30.07.2010, от  02.08.2010,  от 16.08.2010, от 25.08.2010, от 27.08.2010,  от 09.09.2010.

Сторонами подписаны акты изъятия вагонов из отстоя № 20 от 17.07.2010 -6  вагонов, № 21 от 23 .08.2010-19  вагонов, № 2 2от 26.08.2010 -17  вагонов, № 23 от  28.08.2010- 21  вагон, № 24  от 31.08.2010 – 17  вагонов. Не подписаны сторонами акты № 25 от 06.09.2010 – 25  вагонов № 26 от 13.09.2010 – 20 вагонов.

Как следует из материалов дела,  железнодорожные вагоны № 90293465, 90290222, 90252131, 90246240, 90238270, 90226663, 73629750, 73500688, 73463721, 73051104, 72902612, 72604820, 72424724, 72392376 не выведены обществом «Шарыповское ПЖТ» из мест временного  размещения.

Платежными  поручениями № 2228, 2229 обществом «ПГК» внесено  127 628  руб. 8 0 коп. и 60 510 руб. 40 коп. платы за отстой  вагонов на железнодорожных путях  необщего пользования по договору №ДР/ФКрс/ОТс-26/8 от  14.11.2008 на основании  акта 207 от 31.08.2010  с разногласиями,   акта № 208 от 31.08.2010  с разногласиями.

Согласно данным  запросов на изъятие вагонов из  отстоя,  памяток приемосдатчика  на подачу вагонов,  актов изъятия вагонов из  отстоя, ответчиком составлен  расчет платы за размещение 146 вагонов истца в местах отстоя,  согласно которому за период с 13.08.2010 по 23.08.2010, 26.08.2010, 28.08.2010, 31.08.2010,  06.09.2010, 13.09.2010, 23.09.2010 (в том числе 14 спорных  удерживаемых вагонов)  определена сумма задолженности в общей сумме 308 121 руб. 60  коп.

Ответчиком определена стоимость  услуг транспортировки вагонов истца из мест отстоя и к месту отстоя в общей сумме 1 392 282 рублей из расчета стоимости  транспортировки