Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.09.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«19» сентября 2011 года

Дело №

г. Красноярск

А33-6042/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «12» сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «19» сентября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Борисова Г.Н., Бычковой О.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания           Сызранцевой И.А.,

при участии:

от заявителя: Потемкиной О.Г., представителя по доверенности от 20.05.2011;

от административного органа: Радченко О.С., представителя по доверенности от 05.04.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Лазурит»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «20» июля 2011 года по делу № А33-6042/2011 принятое судьей Фроловым Н.Н.,

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю (далее - заявитель, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Лазурит»                (ОГРН 1073917000068, ИНН 3917032714) (далее - ООО «ТД «Лазурит», общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 24 мая 2011 года по делу                      № А33-6042/2011 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен департамент экономики администрации г. Красноярска.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 июля 2011 года по делу                          № А33-6042/2011 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- факт совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не доказан, так как ООО «ТД «Лазурит» направляло уведомление о проведении стимулирующей лотереи «Купи мебель – получи автомобиль» в Департамент экономики администрации г.Красноярска;

- проведение стимулирующей лотереи без полученного в установленном порядке разрешения не содержит объективную сторону административного правонарушения, вменяемого обществу;

- положения статьи 6 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» не распространяются на стимулирующие лотереи.

Налоговым органом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения по основаниям, изложенным в указанном отзыве.

Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда первой инстанции отменить. Пояснил, что ООО «ТД «Лазурит» уведомления о проведении стимулирующей лотереи «Купи мебель – получи автомобиль» в Департамент экономики администрации города Красноярска направлялись; считает факт совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, недоказанным; полагает, что основания для привлечения общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отсутствуют.

Представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит суд решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Департамент экономики администрации г. Красноярска, уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения от 15.08.2011 о принятии апелляционной жалобы к производству лицам, участвующим в деле, а также путем размещения 16.08.2011 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание своего представителя не направил. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителя департамента экономики администрации г. Красноярска.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значения для рассмотрения спора обстоятельства.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю 08.10.2010 проведена проверка соблюдения требований действующего законодательства о лотереях в отношении ООО «ТД «Лазурит» по адресу: г. Красноярск ул. им. Академика Вавилова, 1, стр. 54.

При проведении проверки установлено следующее.

По адресу г. Красноярск ул. им. Академика Вавилова, 1, стр. 54, в отделе мебели «Лазурит» размещены рекламные буклеты с информацией о проведении акции, расположенные на образцах мебели, а также на рекламной стойке перед входом в отдел.

Рекламный буклет содержит следующую информацию: Лазурит проводит акцию с 04.10.2010 по 19.10.2010 «Купи мебель - получи автомобиль»; при покупке за наличный расчет за каждые 20 000 рублей - 1 купон; при оформлении в рассрочку за каждые 25 000 рублей - 1 купон; для участия в акции приглашаем 19.12.2010 в 18:00 в ТРЦ «Июнь (ул. Партизана Железняка, д. 23); купон необходимо опустить в лототрон 19.12.2010 с 10:00 до 18:00 (ТРЦ Июнь, 2 этаж); При себе иметь паспорт и пенсионное свидетельство; в розыгрыше принимают участие покупатели со 100% оплатой; розыгрыш 19.12.2010; адреса салонов фабрики «Лазурит»: г. Красноярск, ул. Вавилова, 1, стр. 54; г. Красноярск, ул. Телевизорная, 1, стр. 37, г. Красноярск, ул. Телевизорная, 1, стр. 9; г.Красноярск, ул. Партизана Железняка, 23; г. Красноярск ул. Молокова, 62; г. Красноярск, ул.Шахтеров, 65; г. Красноярск, пр-кт Красноярский рабочий, 30а, стр. 4; г. Красноярск,                 ул. 9 Мая, 77.

ООО ТД «Лазурит» и ООО «Юнитмедиа» заключили договор № Ш-880.03/10 от 01.03.2010 о размещении в газете «Шанс» рекламного макета следующего содержания: «lazurit. Купи мебель - получи автомобиль! Проводит акцию с 04.10.2010 по 19.12.2010 Розыгрыш 19.12.2010». Рекламный макет был непосредственно размещен в газете «ШАНС» № 38/400 от 03.10.2010.

ООО «ТД «Лазурит» также заключило договор № 39 от 01.09.2010 с ООО «Элпром-Принт» на печать рекламных макетов следующего содержания: «lazurit. Купи мебель - получи автомобиль" Проводит акцию с 04.10.2010 по 19.12.2010. Розыгрыш 19.12.2010», а так же договор на печать купонов для участия в розыгрыше призов 19.12.2010.

Согласно протоколу допроса свидетеля (покупателя Созонтовой Е.Е.) от 12.10.2010 (л.д. 20) 06.10.2010 Созонтова Е.Е. приобрела гостиную стоимостью 62 456 рублей в отделе мебели «Лазурит» по адресу: г. Красноярск, ул. им. Академика Вавилова, 1, стр. 54. Информацию о лотереи «Купи мебель – получи автомобиль» получила от продавца в отделе мебели «Лазурит», буклет о проведении лотереи вручил сам продавец. Продавец пояснила, что 19.12.2010 будет происходить розыгрыш автомобиля, вся необходимая информация размещена на буклете. После оформления заказа продавец предложила отобрать три купона, для участия в розыгрыше, после того как Созонтова Е.Е. выбрала купоны продавец заполнила личные данные покупателя на купонах и от каждого купона оторвала часть купона и оставила у себя. О выдаче купона продавец записала в свой журнал. Купон состоит из плотного картона, на нем размещены личные сведения покупателя, а также имеются порядковые номера.

В соответствии с письмом администрации г. Красноярска исх. №11-8579 от 25.10.2010, в департамент экономики 14.09.2010 поступило уведомление о проведении стимулирующей лотереи «Купи мебель - получи автомобиль» с 04.10.2010 по 19.12.20010. На основании подпунктов 1, 2 пункта 3 статьи 7 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», департаментом принято решение о запрете проведения данной лотерее, в связи с тем, что уведомление содержит информацию о том, что организатором лотереи является Красноярский дополнительный офис Сибирского регионального отделения ООО «Торговый дом «Лазурит» - филиал ООО «Торговый дом «Лазурит», не являющийся юридическим лицом.

О запрете проведения указанной лотереи руководитель Красноярского дополнительного офиса Сибирского регионального отделения ООО «Торговый дом «Лазурит» проинформирован письмом от 28.09.2010 № 11-7847.

Повторное уведомление ООО «Торговый Дом «Лазурит» (вх. № 19759 от 01.10.2010) о проведении на территории г. Красноярска стимулирующей лотереи «Купи мебель - получи автомобиль» с 22.10.2010 по 19.12.2010 рассмотрено департаментом экономики администрации г.Красноярска, лотерея под названием «Купи мебель - получи автомобиль» зарегистрирована в реестре муниципальных лотерей г. Красноярска 15.10.2010. Административный орган пришел к выводу о том, что право на проведение муниципальной лотереи у ООО «Торговый Дом «Лазурит» возникло с 22.10.2010 по 19.12.2010. Проведение лотереи «Купи мебель - получи автомобиль», а именно: размещение рекламы в средствах массовой информации и распространение лотерейных билетов 06.10.2010 осуществлялось без направления в установленном порядке уведомления.

Кроме того, с идентичными условиями проведения лотереи в государственном реестре лотерей зарегистрированы: в министерстве экономики Омской области - стимулирующая тиражная лотерея ООО «ТД «Лазурит» «Купи мебель – получи автомобиль» № Н 455с/137-10 от 26.10.2010, срок проведения с 03.10.2010 по 26.12.2010; в Комиссии Республики Башкортостан по рынку ценных бумаг - лотерея ООО «ТД «Лазурит» «Купи мебель - получи автомобиль»                    № Н 302с/78 от 11.02.2010, срок проведения с 20.10.2009 по 27.01.2010; на территории муниципального образования «город Екатеринбург» в реестре муниципальных лотерей зарегистрирована стимулирующая лотерея ООО «ТД «Лазурит» «Купи мебель - получи автомобиль» в реестре от 21.10.2010 № Н466С/00143, сроки проведения с 01.11.2010 по 09.01.2011; также лотереи с аналогичными условиями были проведены на территории городов Нижнего Тагила и Каменск-Уральского, сроки проведения с 01.11.2010 по 09.01.2011.

Административный орган пришел к выводу о том, что стимулирующая лотерея «Купи мебель - получи автомобиль» с условиями: при покупке мебели за наличный расчет за каждые                   20 000 рублей выдается 1 купон; при оформлении в рассрочку за каждые 25 000 рублей выдается  1 купон, ООО «ТД «Лазурит» проводилась на территории нескольких субъектов Российской Федерации. Указанная лотерея признана административным органом всероссийской. Уполномоченным органом для подачи уведомления при проведении всероссийской лотереи является ФНС России. По состоянию на 02.03.2011 симулирующая лотерея «Купи мебель - получи автомобиль» в государственном реестре всероссийских лотерей не зарегистрирована, в установленном порядке в ФНС России уведомление не направлялось.

Усмотрев в действиях общества административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 16.03.2011 старший государственный налоговый инспектор М.Г. Черкес составил протокол №14 об административном правонарушении.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения налогового органа в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «ТД «Лазурит» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из доказанности наличия в действиях общества «ТД «Лазурит» состава вменяемого административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, в том числе, имелись ли событие административного правонарушения и факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Судом апелляционной инстанции проверено наличие соответствующих полномочий должностных лиц налогового органа на составление протокола об административном правонарушении.

В соответствии с частью 1 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных