Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.09.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 сентября 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-4272/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          26 сентября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи: Петровской О.В.,

судей:  Магда О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии: от ОАО «Красноярскэнергострой»: Шустова И.В. – представителя по доверенности от 08.08.2011 № 57,;

от ООО «Альтер»: Серебряковой Л.А. - представителя по доверенности от 14.09.2011 № 16,;  Сименычева Д.Ю. - представителя по доверенности от 23.11.2010 № 1/А;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика -  открытого акционерного общества «Красноярскэнергострой» (ИНН 2411014074)

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  5 июля 2011  года по делу  №А33-4272/2011, принятое судьей С.В. Сазонцевым,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Альтер» (ИНН 2460222655, ОГРН 1102468019785) (далее - истец или ООО «Альтер») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Красноярскэнергострой» (ИНН 2411014074, ОГРН 1032400686262) (далее - ответчик или ОАО «Красноярскэнергострой») о взыскании 1 028 826 рублей 04 копейки основного долга за выполненные работы, 98830 рублей 94 копейки неустойки по договору за просрочку оплаты выполненных работ.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 5 июля 2011 года иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 1 028 826 руб. 04 коп. основного долга, 89 421 руб. 01 коп. пени. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с указанным решением, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указал следующее.

Согласно пункту 2.9 договора субподрядчик обязан оплачивать  генподрядчику стоимость услуг генподряда в размере 5% от стоимости монтажных работ, определяемой в соответствии с актами приемки выполненных работ КС-2 и справкам о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, без учета стоимости изделий. Генподрядчик вправе удерживать стоимость услуг генподряда из сумм, перечисляемых субподрядчику в счет оплаты за выполненные работы в порядке, предусмотренном пунктом 2.2 договора.

Согласно пунктам 2.6, 2.8 договора, генподрядчик производит удержание 10% от сумм, выплачиваемых субподрядчику за выполненные работы (гарантийные удержания). Гарантийные удержания являются обеспечением надлежащего исполнения обязательств по договору (в т.ч. и гарантийных) субподрядчика по договору и предназначены для удовлетворения требований генподрядчика к субподрядчику в связи с ненадлежащим исполнением условий договора. Возврат гарантийных удержаний производится генподрядчиком в течение 10 дней с момента окончательной приемки объекта заказчиком – сибирским региональным центром по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий.

Арбитражный суд первой инстанции неправомерно принял решение о взыскании с ответчика стоимости выполненных работ, включая сумму гарантийных удержаний по договору, при отсутствии указанных доказательств окончательной приемки объекта заказчиком - «Сибирский региональный центр спортивной подготовки и реабилитации спасателей «Ергаки». Данные доказательства должны быть представлены истцом.   При этом суд не принял во внимание объяснения ответчика о том, что в настоящее время строительство объекта продолжается, соответственно, представить акт формы КС-11 или акт ввода объекта в эксплуатацию невозможно.

Ответчик также не согласен с принятым решением в части взыскания договорной неустойки в сумме 89 421 рублей 01 копейка, по его мнению, на сумму гарантийных удержаний - 200 481 рубль 30 копеек неустойка начисляться не может, так как срок исполнения обязательства по возврату указанной суммы не наступил и право требования данной суммы на момент подачи иска у истца не возникло.

Ответчик считает необоснованным также отклонение судом его доводов о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации. Так, установленная договором ставка неустойки составляет 0,1% от суммы долга за каждый день просрочки, что соответствует годовой процентной ставке 36,5%. В то же время, процентные ставки за пользование кредитными денежными средствами составляют 12,8% - 10,8% годовых.

Истец в возражениях на апелляционную жалобу указал, что решение является законным и обоснованным. Условие о гарантийном удержании стороны не согласовали, основания для применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствуют.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном  рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

25.08.2010 между ОАО «Красноярскэнергострой» (генподрядчик) и ООО «Альтер» (субподрядчик) заключен договор строительного субподряда № 027/1529, в соответствии с пунктом 1.1. которого субподрядчик обязуется по заданию генподрядчика выполнить работы по изготовлению и установке оконных и дверных блоков (далее - работы) на объекте заказчика «Сибирский региональный центр спортивной подготовки и реабилитации спасателей «Ергаки», расположенном по адресу: Красноярский край, Ермаковский район, природный парк «Ергаки», в соответствии с Приложениями к договору и сдать результат генподрядчику, а генподрядчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В пункте 1.2. договора состав, объем и стоимость выполняемых работ, размеры оконных и дверных блоков (далее - изделий) определяются сторонами в Приложениях к договору.

Пунктом 1.3. договора предусмотрено, что срок выполнения работы определяется сторонами в Приложениях к договору и начинает истекать с даты подписания сторонами Акта строительной готовности и выполнения генподрядчиком п. 2.2.1. договора. Работы считаются выполненными при условии предоставления генподрядчику документов, предусмотренных в п. 2.2. договора. Субподрядчик с согласия генподрядчика вправе выполнить работы досрочно.

На момент подписания договора генподрядчик передал субподрядчику проектную документацию в объеме, необходимом для выполнения работ по договору (пункт 1.4. договора).

Согласно пункту 2.1. договора стоимость подлежащих выполнению работ по договору указана в Приложениях к договору. Суммой договора является общая стоимость работ по всем Приложениям к договору.

В соответствии с пунктом 2.2. договора расчет за выполненные работы производится генподрядчиком в следующем порядке:

- предоплата в размере 50 % от стоимости, указанной в п. 2.1. договора, в течение 10 дней с момента заключения договора (соответствующих приложений к договору) на основании счета субподрядчика (подпункт 2.2.1.);

- оплата работ производится в течение 15 банковских дней с момента подписания генподрядчиком акта о приемке выполненных работ КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, а также при условии предоставления генподрядчику оформленных в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ оригиналами следующих документов: счет-фактура; акты на скрытые работы; паспорта на изделие; сертификатов качества, пожарной и санитарно-эпидемиологической безопасности применяемых материалов; иная исполнительная документация в составе, определенном генподрядчиком. С подтверждением соответствия переданной документации фактически выполненным работам (п. 3.2.20 договора) (подпункт 2.2.2.).

В пункте 2.3. договора указано, что датой оплаты является день списания денежных средств с расчетного счета генподрядчика по реквизитам субподрядчика.

В соответствии с пунктом 2.9. договора стоимость услуг генподряда составляет 5%, в т.ч. НДСМ 18% от стоимости монтажных работ, определяемой в соответствии с актами приемки выполненных работ КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, без учета стоимости изделий. Акт на услуги генподряда и счет-фактура выставляются генподрядчиком ежемесячно до 30 числа каждого месяца на основании предъявленных субподрядчиком и подписанных генподрядчиком актов о приемке выполненных работ (КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3_ в 2-х экземплярах и направляются субподрядчику. Субподрядчик обязан в срок не позднее 2-х рабочих дней подписать акт на услуги генподряда и направить один подписанный экземпляр в адрес генподрядчика. Генподрядчик вправе производить удержание стоимости услуг генподряда из сумм, перечисляемых субподрядчику в качестве оплаты за выполненные работы в порядке, предусмотренном п. 2.2. договора.

В пункте 4.1. договора указано, что промежуточная приемка выполненных подрядчиком работ, осуществляется генподрядчиком в согласованные сторонами сроки. Приемка фактически выполненных видов и объемов работ производится в срок не более 3 дней с обязательным составлением соответствующих документов, заполняемых на основании сведений журналов (п. 3.2.18):

- Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2;

- Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Промежуточная приемка работ осуществляется с целью фиксации объемов выполненных работ для возможности осуществления поэтапной оплаты за выполняемые работы и не является приемкой качества работы.

Пунктом 4.2. договора предусмотрено, что окончательная приемка выполненных подрядчиком работ осуществляется генподрядчиком в согласованные сторонами сроки. Приемка фактически выполненных видов и объемов работ производится в срок не более 3 дней с обязательным составлением двустороннего акта о надлежащем выполнении работ.

Согласно пункту 4.9. договора субподрядчик гарантирует качество и надежность выполненных работ в течение 5 лет с момента окончательной приемки готового объекта. Генподрядчик вправе предъявить субподрядчику требования, связанные с ненадлежащим качеством выполненных работ, в течение указанного срока.

В соответствии с пунктом 6.12. договора при нарушении генподрядчиком сроков оплаты по договору он уплачивает субподрядчику неустойку в размере 0,1% от неоплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Истцом выставлен ответчику счет № 15 от 09.09.2010 на сумму предоплаты по договору в размере 951 004 рубля.

Ответчиком перечислено истцу 951 004 рубля по договору платежным поручением № 39 от 15.09.2010.

Истцом выполнены работы по договору на общую сумму 2 004 813 рублей, что подтверждается: Актом КС-2 № 1 от 25.10.2010 и справкой КС-3 № 1 от 25.10.2010 на сумму  1 391 877 рублей 50 копеек, Актом КС-2 № 2 от 25.11.2010 и справкой КС-3 № 2 от 25.11.2010 на сумму 612 935 рублей 50 копеек.

Поскольку выполненные истцом работы не оплачены ответчиком в размере 1 028 826 рублей 04 копейки, истец обратился в арбитражный суд с иском к  ООО «Красноярскэнергострой» о взыскании 1 028 826 рублей 04 копейки основного долга, 98 830 рублей 94 копейки неустойки за просрочку платежа за период с 07.09.2010 по 22.03.2011.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Из искового заявления, материалов дела следует, что между сторонами заключен договор строительного субподряда № 027/1529 от 25.08.2010, являющийся договором подряда, правоотношения сторон регулируются главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации  о подряде.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре подряда работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков) (статья 706 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Согласно пункту 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Сроки выполнения работ стороны согласовали в графике (л.д. 20 том 1).

Согласно пункту 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с частью 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Факт выполнения истцом работ по договору на общую сумму 2 004 813 рублей подтвержден актом КС-2 № 1 от 25.10.2010 и справкой КС-3 № 1 от 25.10.2010 на сумму  1 391 877 рублей 50 копеек, Актом КС-2 № 2 от 25.11.2010 и справкой КС-3 № 2 от 25.11.2010 на сумму 612 935 рублей 50 копеек.

Истцом выставлен ответчику счет № 15 от 09.09.2010 на сумму предоплаты по договору в размере 951 004 рубля. Ответчиком в соответствии с условиями пункта 2.2.1. договора перечислено истцу 951 004