Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«27» сентября 2011г.

Дело №

г. Красноярск

А33-2537/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «23» сентября  2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «27» сентября  2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Радзиховской В.В., Хасановой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ЗАО «Основа Холдинг» (истец) - Мезенцева В.В., представителя по доверенности от 31.01.2011;

от ОАО «КРПЭС» (ответчик) - Иванова Р.Н.,  представителя по доверенности от 22.06.2011 № 126; Калугина Э.С.,  представителя по доверенности от 30.05.2011 № 123, Кузьминых Л.В.,  представителя по доверенности от 08.12.2009 № 109;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества  «Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей»

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от «30»  мая  2011 года по делу № А33-2537/2011, принятое судьёй Ражковым Р.А.,

установил:

закрытое акционерное общество «Основа Холдинг» (ОГРН 1057746415550, ИНН 7725534210) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края  с иском к открытому акционерному обществу «Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей» (ОАО «КРПЭС», ОГРН 1052464000841, ИНН 2464059424) о взыскании 4 038 250 рублей дивидендов и  48 683 рублей 35 копеек процентов за уклонение от уплаты дивидендов.

Решением от 30 мая 2011 года исковые требования удовлетворены в полном объёме. На указанный судебный акт ответчиком подана апелляционная жалоба, в которой он просит решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении иска отказать по следующим основаниям:

-судом не приняты во внимание возражения ответчика о наличии ограничений на выплату дивидендов, предусмотренных пунктами 1 и 4 статьи 43 ФЗ «Об акционерных обществах»;

-согласно бухгалтерскому балансу ответчика на 30.06.2010 сумма уставного капитала и резервного фонда составляет 46 080 тысяч рублей, в то время как размер чистых активов после выплаты дивидендов составит лишь 37 293 тысяч рублей; данное соотношение составляет - 8 787 тысяч рублей, что не позволяло акционерам принимать решение о выплате дивидендов;

- согласно бухгалтерскому балансу ответчика на 30.09.2010 сумма уставного капитала и резервного фонда составляет 46 080 тысяч рублей, в то время как размер чистых активов после выплаты дивидендов составит лишь 43 041 тысяч рублей; данное соотношение составляет – 3 039 тысяч рублей, что не позволяло обществу осуществить выплату дивидендов;

-взыскание  процентов по ст. 395 ГК РФ с 30.08.2011 судом произведено необоснованно, поскольку в силу п. 17 постановления Пленума ВАС РФ № 19 от 18.11.2003, проценты подлежат начислению за период со дня, когда устранены причины, препятствующие выплате, до дня погашения задолженности;

-вывод суда о том, что истец на момент проведения общего собрания (30.06.2010) являлся акционером ОАО «КРПЭС» не основан на материалах дела, поскольку выписка из реестра акционеров на указанную дату истцом не представлена;

-судом допущено нарушение п.6 ст. 71 АПК РФ, выразившееся в признании допустимыми ксерокопий списков аффиллрованных лиц ОАО «КРПЭС» на 21.03.2010, 30.06.2010, выписки из реестра акционеров ОАО «КРПЭС» на 18.08.2008, пояснительной записки к бухгалтерскому балансу ответчика за 2010 год, без предоставление оригиналов указанных документов;

- судом необоснованно применена часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, поскольку ответчик в отзыве на иск оспаривал статус истца, как  акционера ответчика;

-судом необоснованно применен п. 1 статьи 35 ФЗ «Об акционерных обществах», поскольку вопрос о формировании резервного фонда в настоящем деле не рассматривался.

ЗАО «Основа Холдинг» представило отзыв на апелляционную жалобу и дополнение к нему, в которых не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

-согласно годовому отчету ОАО «КРПЭС», утвержденному собранием акционеров 30.06.2010 (протокол № 15), общество получило в 2009 году чистую прибыль в размере 16 153 294, 44 рублей, которую акционеры решили выплатить в виде дивидендов;

-ответчиком в нарушение ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» сумма 328 000 рублей направлена в резервный фонд без решения акционеров по этому вопросу, в связи с чем размер указанного фонда следует считать 1 881 тысяч рублей;

-обществом не допущено нарушений п. 1 ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах», т.к. размер чистых активов после выплаты дивидендов составит 46 080 тысячу рублей (62 234 000 – 16 153 000), в то время как сумма  размера уставного и резервного капиталов  также составляла 46 080 тысяч рублей (44 199 000 + 1 881 000);

-в бухгалтерском балансе ОАО «КРПЭС»  на 31.12.2010 в стр. 630 отражена задолженность по выплате дивидендов в сумме 16 153 000 рублей, при выплате указанной суммы в бухгалтерском учете общества  на указанную сумму уменьшатся не только активы, но и пассивы, в результате чего стоимость чистых активов не изменится;

-в своих расчетах ответчик в составе пассивов неправомерно не учитывает сумму задолженности перед участниками по выплате доходов (стр.630), которая составляет 16 153 000 рублей;

-суд первой инстанции обоснованно исходил из доказанности истцом статуса акционера ответчика, отказ общества, являющегося реестродержателем,  выдать истцу выписку из реестра акционеров не может служить доказательством обратного;

-ответчик в судебных заседаниях суда первой инстанции прямо не заявлял возражений и не оспаривал того факта, что истец является  его акционером;

-статус истца как акционера подтвержден решением Арбитражного суда города Москвы от 1.07.2011 по делу № А40-17189/11;

-суд первой инстанции правомерно на основании статьи 71 АПК РФ оценил доказательства, представленные истцом в виде надлежащим образом заверенных копий, поскольку ответчиком копии этих документов с иным содержанием суду представлены не были;

-вывод суда первой инстанции о возможности приостановления исполнения решения суда о присуждении суммы дивидендов до окончания действия обстоятельств, являющихся основанием для приостановления выплат, соответствует п. 17 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19;

-в бухгалтерском балансе ОАО «КРПЭС» на 30.09.2010  с нарушением п. 3, 5, 10 Положения по бухгалтерскому учёту  «События после отчётной даты» (ПБУ7/98), утвержденного приказом Минфина России от 25.11.1998 № 56-Н, не отражена задолженность перед акционерами по выплате дивидендов;

-решение общего годового собрания акционеров от 30.06.2010 не отменено, в пояснительной записке к бухгалтерскому балансу за 2010 год ответчик отражает задолженность по выплате дивидендов по итогам работы за 2009 год в сумме 16 153 294, 44 рубля.

В судебном заседании представитель истца заявил ходатайство о приобщении к материалам дела договора купли-продажи акций от 17.08.2010 № 17-08/2010 в качестве опровержения довода ответчика об отсутствии у истца статуса акционера. Представитель ответчика возражает против удовлетворения ходатайства истца. Судом ходатайство удовлетворено на основании абзаца 2  части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании по рассмотрению апелляционной жалобы объявлялся перерыв до 16 часов 20 минут 23.09.2011, информация о котором размещена в сети Интернет на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда http://www.3aas.ru. После перерыва судебное заседание продолжено при участии  тех же представителей сторон.

Представители ответчика и истца огласили доводы апелляционной жалобы и отзыва не нёё.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Открытое акционерное общество «Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей»  зарегистрировано 25.01.2005 Межрайонной ИФНС России № 22 по Красноярскому краю, Таймырскому (Долгано-Ненецкому) и Эвенкийскому автономным округам, внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1052464000841.

ЗАО «Основа Холдинг» на 30.06.2010  владело обыкновенными акциями ОАО «КРПЭС» в количестве 11 049 835 штук, что подтверждается следующими документами:

-списком аффилированных лиц ОАО «КРПЭС» по состоянию на 21.03.2010, согласно которому доля участия ЗАО «Основа Холдинг» в ОАО «КРПЭС» составляет 25% плюс одна акция;

-списком аффилированных лиц ОАО «КРПЭС» по состоянию на 30.06.2010, согласно которому доля участия ЗАО «Основа Холдинг» в ОАО «КРПЭС» составляет 25% плюс одна акция;

-договором купли-продажи № 1 именных обыкновенных бездокументарных акций от 25.06.2008, согласно которому Общество с ограниченной ответственностью «ИнфоЦентр» продало ЗАО «Основа Холдинг» 11 049 835 обыкновенных акций ОАО «КРПЭС» (индивидуальный государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-11971-F);        -выпиской из реестра акционеров ОАО «Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей» по состоянию на 18.08.2008 исх. № 200 от 18.08.2008, согласно которой ЗАО «Основа Холдинг» являлся акционером ОАО «КРПЭС», обладал 11 049 835 обыкновенных акций ОАО «Красноярское ремонтное предприятие электрических сетей» (индивидуальный государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-11971-F);       -договором купли-продажи № 17-08/2010 от 17.08.2010 именных обыкновенных бездокументарных акций, согласно которому  ЗАО «Основа Холдинг» продало ООО «Стройтехноконтакт»  11 049 835 обыкновенных акций ОАО «КРПЭС» (индивидуальный государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-11971-F);

-письмом ОАО «ЦМД»  от 09.11.2010 № 069564-001 об отсутствии информации о лицевом счете владельца ЗАО «Основа Холдинг», письмом ОАО «КРПЭС» от 20.05.2011,  согласно которым в период с 14.07.2007 по 28.07.2010 ОАО «КРПЭС» самостоятельно осуществляло функции по ведению реестра акционеров, договором на ведение и хранение реестра владельцев именных ценных бумаг от 22.07.2010.

30 июня 2010 года годовым общим собранием акционеров ОАО ««КРПЭС» (протокол № 2) по четвёртому вопросу повестки дня  принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям по итогам 2009 года в денежной форме в течение 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов в размере 0,36545797 рублей  на одну обыкновенную акцию общества.

04.10.2010  письмом № 243/10/2010 ЗАО «Основа Холдинг» направило ОАО «КРПЭС» требование о выплате дивидендов.

Невыплата дивидендов в сроки,   предусмотренные решением собрания акционеров, послужила основанием для обращения истца с настоящим иском. На сумму дивидендов 4 086 933 рубля 35 копеек истцом начислены проценты за неисполнение денежного обязательства в сумме 48 683 рублей  35 копеек за период с 30.08.2010 по 25.10.2010.

    Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Закон об акционерных обществах) акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества – право на получение части его имущества.  Аналогичные права закреплены в пункте 6.2 устава ОАО «КРПЭС» в редакции годового общего собрания акционеров от 30.06.2009 (протокол № 1).

ЗАО «Основа Холдинг» на момент проведения собрания владело обыкновенными акциями ОАО «КРПЭС» в количестве 11 049 835 штук, что подтверждается материалами дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона об акционерных обществах общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.      30 июня 2010 года годовым общим собранием акционеров ОАО «КРПЭС»  принято решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям по итогам 2009 года в денежной форме в течение 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов в размере 0,36545797 рублей на одну обыкновенную акцию общества.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 42 Закона об  акционерных обществах  общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.      В соответствии с пунктом 5 статьи 42  Закона об акционерных обществах в случае, если в течение срока выплаты дивидендов, определенного в соответствии с правилами пункта 4 настоящей статьи, объявленные дивиденды не выплачены лицу, включенному в список лиц, имеющих право получения дивидендов, такое лицо вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате ему объявленных дивидендов.

Ответчик со ссылкой на сведения бухгалтерского баланса на 30.06.2010 полагает, что имеются основания для применения пункта 1 статьи 43 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым  общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения

Суд апелляционной инстанции полагает указанные возражения ответчика необоснованными на основании следующего.

Согласно пункту 2 статьи 42 Закона об акционерных обществах источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.

Как следует из отчета ОАО «КРПЭС» об изменении капитала за 2010 год,   в  2009 году общество получило чистую прибыль  в размере 16 153 000